Б.И. Пугинский - Конспект лекций (1157191), страница 16
Текст из файла (страница 16)
26-27 лекции
Имущественная ответственность в торговом обороте
Ответственность – неотъемлемая часть права. «Право без ответственности есть ничто» – Ленин. Ответственность сейчас применяется плохо. В законодательстве грубые просчёты относительно ответственности. На рубеже 90 – х механизм был практически развален. Делалось это целенаправленно. Но за разрушением приходит черёд восстановления. Без создания механизма ответственности невозможно провести никакие серьёзные реформы. Отдельные принимавшиеся меры, в том числе 25 гл. ГК, носят рассогласованный характер. Это приводит к неспособности наладить устойчивого развития экономики.
Лишь за счёт строго выполнения договоров можно без дополнительных инвестиция можно за 5 лет удвоить ВВП. Академик Глушко в 68-69 гг. провёл расчеты по разным отраслям хозяйства и сказал то самое об удвоении ВВП за 5 лет. На Западе здорово соображают, кому и когда можно не исполнить договор. У нас юриспруденция никак не может связать ответственность с обязательственным правом. В общей теории права и гражданском праве нет понятия договорной дисциплины. Говорят, что это не юридическое понятие. В результате проблема укрепления договорной дисциплины остается за рамками правовой науки, хотя это очень важно.
Ответственность в торговле устанавливается различными отраслями права. Гражданско-правовая ответственность носит имущественный характер, субъект претерпевает неблагоприятные имущественные последствия в связи с допущенным неисполнением обязательством, нарушением прав и интересов другой стороны. Применение ответственности предполагает участие государственных органов. Проблема ответственности одна из самых запутанных. Ответственность подменяется санкцией. Теоретики навязывают на трёхчленную структуру правовой нормы. Но в законах этого не найдёшь. Исторически сложился принцип построения отраслей законодательства. Там определяется круг субъектов, массив правил и меры ответственности за невыполнение установлений. Так устроен любой отраслевой кодекс. Такое построение законодательства путают с построением норм и пытаются привязать к каждой отдельной нормы. У каждой отдельной нормы своей санкции нет, санкции общие для отрасли законодательства.
Ещё одно изобретение теоретиков - ответственность в качестве долженствования, ответственное поведение. Не правильно это. «Нет, в каждой книжке околёсино». Важно учитывать функции ответственности. Они выражают устойчивый способ воздействия на внешний объект. Покажите воздействие ответственности и вы поймёте, что такое ответственность. Функции: 1) компенсационная; 2) предупредительная; 3) стимулирующая (подталкивание должника к устранению нарушения); 4) информационная (использование данный о числе нарушений и суммах для предупреждения нарушений). Реализуются эти функции неудовлетворительно. Функция ответственности как и любого социального объекта реализуются не сами по себе, а в результате действий людей. Нужно разработать методики реализации функций ответственности и обучение юристов и управленцев. Когда я толкую о функциях, это не теоретические вопрос. Это рабочая задача юриста. Повышение роли ответственности, её воздействующего эффекта зависит от полноты реализации всех её функций. Нужно осознать, что пока не будет обеспечено осуществление каждой функции, не будет реализован потенциал ответственности, как средства правового воздействия. Огромный вред приносит игнорирование информационной функции ответственности. Учёт информации о применении ответственности может оказать больший эффект, чем само взыскание сумм неустойки. Информационная функция ответственности укрепляет хозяйственную дисциплину, конкуренцию.
Остаётся понимание ответственности как карательного механизма. Необдуманное увеличение санкций может иметь самые неприятные последствия. Налоговики дали маху в своё время. «Ну, хоть какая-нибудь научная дама хрюкнула бы, я орал на каждом перекрёстке». Следует воспитывать в обществе правильное понимание возможностей ответственности.
Особенности применения ответственности. В ТП она носит имущественный характер. Это ответственность, которую один субъект несёт перед другим равноправным субъектом, а не перед государством, исключая конфискационные санкции. Ответственность всегда применяется по инициативе потерпевшего, суд лишь удовлетворяет. Возложение ответственности производится судом по иску заинтересованной стороны. Возможно списать суммы налоговых штрафов до 50 тыс. руб. через банк.
Следует различать источники ответственности и условия применения. Юридическими основаниями ответственности служат устанавливающими их закон и договор. Это специфика имущественного оборота. Т.к. субъекты могут своими соглашениями могут устанавливать взаимные права и обязанности, то они могут предусматривать и ответственность. Ответственность может назначаться договором за нарушение прав и обязанностей, устанавливаемых нормами права, входящими в содержание договора в качестве подразумеваемых условий. Например, ст. 456 ГК специально ответственность не предусматривает, стороны могут предусмотреть в договоре неустойку за непередачу этого документа.
Нынешний ГК предусматривает довольно широкие возможности субъектов по регулированию ответственности. Стороны вправе устанавливать в договоре ответственность за нарушения как императивных, так и диспозитивных положений закона, относящихся к договору. Они могут увеличивать размеры ответственности по сравнению с законом. По усмотрению сторон определяется соотношение неустойки и убытков. Субъектам предоставлена возможность уменьшать в договоре ряд основных видов ответственности, в частности убытков, процентов.
Вместе с тем в законе имеется ряд ограничений на договорное изменение ответственности. Так, не допускается изменение правил об ответственности предпринимателя за качество потребительских товаров, работ и услуг. Есть невразумительное правило о том, что заранее заключенное соглашение об устранении или уменьшение ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.
Виды ответственности
4 вида.
1. Обязанность должника возместить убытки, причинённые нарушением. Возмещение убытков служит общей мерой ответственности, применяемое за любые нарушения, если в договоре или законе не предусмотрено иное. Убытки складываются из трёх составляющих: 1) расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Это неточно, т.к. возмещению подлежат расходы, понесённые не только для восстановления нарушенного права. Например, это суммы неустоек, выплаченных по вине должника третьим лицам, зарплата за вынужденный прогул и многие другие расходы (точнее было бы – «расходы, обусловленные нарушением, связанные с нарушением, а не только направленные на восстановление нарушенного права»); 2) утрата или повреждение имущество потерпевшего. Эти две части традиционно называются реальным ущербом. 3) неполученные доходы, которые лицо получило бы, если его право не было бы нарушено. Включаются любые причитающие кредитору блага. Формулировка ст. 15 ГК ошибочна, правильно говорить о возмещении неполученной прибыли. В отличие от дохода прибыль представляет собой разницу между доходом и необходимыми расходами по его получению. В судебной практике происходит корректировка закона. Доход заменяется на прибыль. П. 11 Постановления ВС и ВАС 01.07.96 № 6/8 требует от истцов исключения из расчёта убытков, необходимых производственно-заготовительных и торговых затрат. Это прямая установка на толкование доходов в качестве прибыли применительно к данной статье. Принципы УНИДРУА закрепляют соответствующее правило.
Ст. 15 ГК наряду с неполученными доходами использует термин «упущенная выгода». Он трактуется как синоним «неполученные доходы», что делает его абсолютно ненужным, т.к. повторы в законе не допускаются. В международном ТП, кроме неполученной выгоды, предусматривается право на компенсацию утраченной благоприятной возможности или шанса. Согласно п. 7.4.3 Принципов УНИДРУА компенсации подлежит утрата благоприятной возможности, пропорциональной вероятности её возникновения. По российском праву неполученная прибыль рассчитывается исходя из средних, нормальных условий хозяйствования. МТП разрешает взыскание неполученного шанса, что может быть гораздо выше. Это сезонные или конъюнктурные колебания цен, изменения курсов валют или бумаг. Трактовка упущенной выгоды как утраченного шанса превращает её в дополнительную составляющую убытков, расширяет возможности возмещения убытков. На практике стороны могут в заключаемом договоре придавать соответствующее значение словам «упущенная выгода». Т.е. писать, что под упущенной выгоды понимается как утрата благоприятной возможности. Взыскание убытков в полной мере выполняет компенсационную роль. Возмещается ровно столько, сколько вреда причинено. Также успешно выполняется стимулирующая функция. Организации, которые наладили возмещение убытков, способны добиваться точного выполнения договоров. Наиболее сложным делом является фиксирование и доказывание убытков. Нужно много документов, которые составляют разные департаменты фирмы. Взыскание убытков – это и правовая и организационная проблема, она требует подхода к взысканию убытков как к коллективной деятельности, т.е. определение круга исполнителей, содержания действий, последовательности и согласованности. Эта деятельность по Щедровицкому должна выращиваться и постоянно поддерживаться на фирме. Проблема возмещения убытков остаётся нерешённой в цивилистики. 0,5 % дел по возмещению убытков от общего числа гражданских дел.
2) Евтеев. Возмещение убытков. Предложил правовые и организационные методики. Ст. 15 ГК допускает возмещение убытков в твёрдом размере по закону или по договору. Ряд законов устанавливает взыскание убытков в твёрдом размере, например, в Воздушном Кодексе. В твёрдой сумме обычно учитываются минимальные убытки, но не нужно собирать огромное количество документов. Нужно лишь доказать факт совершения нарушения. При определении размера убытков, связанных с утратой имущества, нужно учитывать, что цена вещи определяется на день предъявления иска или на день разрешения спора. Это особенно важно для имущества, стоимость которого подвержена изменению. Эквивалентом возмещения убытков служит мера по ст. 397 ГК, состоящая в праве кредитора в случае невыполения должником работы или непередачи вещи поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену - это называется заменяющей, или покрывающей, сделкой - либо выполнить её своими силами и потребовать от должника возмещения понесённых расходом и других убытков. ГК впервые закрепил возможность использования заменяющих сделок по реализационным договорам.
Неустойки. Ст. 330 ГК называет неустойкой определённую законом или договором денежную сумму, которую должник должен уплатить кредитору за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора. «От него вреда больше чем от диверсанта, юристы липовые. Мне придётся восстанавливать социальную справедливость. Наш президент сказал, мочить их в сортире». Произошло стирание различий между видами неустойки. И не только в законе, но и в науке. Часто взыскать убытки сложно из-за сложности расчета убытков. При определении конструкции и размеров неустоек нужно учитывать следующее. 1. Нестойка должна иметь достаточно крупные, но не чрезмерно высокие размеры. Неоправданно высоки размеры при рассмотрении дела чаще всего снижаются судом. Нужно сопоставить неустойку с убытками, которые можно взыскать за такое нарушение. Суду нужно давать при взыскании неустойки ориентировочный размер убытков за нарушение. 2. Неустойка должна быть простой и удобной в исчислении. Не следует устанавливать изменяющуюся шкалу неустойки, нарастающие ставки. Т.к. из-за сложности самих расчётов неустойки затягивается дело, вызывает ошибки. 3. Когда требуется добиться реального исполнения обязательства, всегда целесообразно устанавливать неустойку, как непрерывно текущую с учётом длительности нарушения.
Существует ответственность в виде конфискационных санкций. Это беспризорное дитя цивилистики. Ст. 179: имущество или деньги, полученные по сделке, совершённой под влиянием обмана, насилия, угрозы, тяжёлых обстоятельств потерпевшего обращается в доход государства. Потерпевшему возмещается только реальный ущерб. Ст. 169 ГК предусматривает взыскание в доход государства полученного по сделке, совершённой с целью, противной интересам правопорядка и нравственности. «Контейнер с порнографией если, а так...».
4. Нетипичные меры ответственности, которые не попадают в др. 3 группы. Ст. 395 предусматривает ответственность за нарушение денежных обязательств, размер процента устанавливается по действующей ставке рефинансирования ЦБ. Убытки от нарушения взыскиваются в части, не покрываемой процентами. Но проценты это самостоятельная ответственность. Видом нетипичных мер служит изъятие и уничтожение контрафактных изделий и средств индивидуализации, а также оборудования и материалов для их изготовления на основании ст. 1252 ГК п. 4 и 5.
Условия применения ответственности. В законе и теории условия ответственности зачастую смешиваются с основаниями. Правовое основание – это устанавливающий ответственность закон или договор. Нужно различать юридическое и фактическое. Фактическим является факт нарушения обязательства нарушения, а точнее наличие обязанности или права и факт нарушения. Условиями служит неправомерность действий нарушителя. В книгах говорят о противоправности, под которой понимают несоответствие действий должника нормам права. Такая позиция приемлема для уголовного, административного или других отраслей публичного права, где должно быть нарушение установления, нормы. Но эта точка зрения не приемлема для частного права. Методом частного права является дозволительность, самостоятельное определение лицами прав и обязанностей. Поэтому на практике в большинстве случаев отсутствует конкретный акт, который нарушается должником. Более точно говорить о неправомерности действий, а не о их противоправности. Такое изменение понятий означает кардинальное изменение подхода. Под неправомерностью нужно понимать неоснованность действий должника на праве, т.е. так должник поступать не может. В законе содержится исчерпывающий перечень, когда должнику можно действовать внешне ненадлежащим образом. Например, меры самозащиты (ст. 14), крайняя необходимость (1067), просрочка кредитора. Такая возможность может быть установлена договором. Такие действия будут правомерными, т.к. разрешены законом или договором. А всё остальное оказывается неправомерным, при этом сам должник должен доказать правомерность своих действий.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
