Б.И. Пугинский - Конспект лекций (1157191), страница 18

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 18)

Закон устанавливает два общих требований: ст. 474 ГК порядок и условия проверки качества, применяемые продавцом и покупателями должны быть одинаковыми. Ст. 513 ГК покупатель обязан проверить количество и качество товара в порядке и сроки, установленные правовыми актами договором и обычаями оборота. Общие правовые акты по приёмки существуют в виде документов, фактически утративших силу. Положение о поставках предусматривает, что порядок приёмки регулируется инструкциями, утверждаемыми Госарбитражем СССР. Есть две инструкции, не отменённые, т.к. их некому отменять, инструкции Госарбитража СССР. Инструкция о приёмке по количеству 1965 г. № П-6 и Инструкция о приёмке по качеству 1966г. № П-7. Другое дело «декрет о мире, декрет о земле», вот названия коротенькие, а здесь. Они несовершенны. Вместо этих инструкций были подготовлены другие, в 1991 г., но они не были приняты. Проблема правового регулирования приёмки остаётся, от этого не уйти. «Римляне стерпят», можно говорить что угодно на конференциях по римскому праву. Инструкции продолжают применяться, но уже не в качестве НПА. Стороны вправе сами предусмотреть в договоре, что приёмка будет производиться согласно Инструкциям, как факультативно применяемым актам. Так сказал ВАС. Однако если такое условие не включено в договор, но получатель провёл приёмку в соответствии с Инструкциями, то составленные акты приёмки признаются арбитражными судами надлежащими доказательствами по делу. Хозяйственная и судебная практика признаёт действие Инструкций в качестве обычая делового оборота. ВАС не решился этого сказать, но арбитражные суды фактически это сделали. «Да по кочану» мы применили эту инструкцию. Приказ Госкомитета по статистике от 25.12.998 № 132 предусматривает, что при приёмке товаров без участия органа транспорта составляются акты по формам тогр-1, торг-2, торг-3. Реквизиты их соответствуют содержанию актов приёмки по Инструкциям П-6 и П-7. Это дополнительное основание к руководству Инструкциями. Приказ не регламентирует порядок приёмки, и потому в отношении порядка приёмки приходится руководствоваться инструкциями П-6 и П-7. Важно учитывать соотношение Инструкций с правовыми актами и договорами. В стандартах всех уровней нередко предусматривается отдельные требования к порядку приёмки. В стандарт нужно закладывать такие требования. Обычно, если какой-либо вопрос в стандарте решён иначе, применяется стандарт. Но в стандарте урегулированность приёмки частичная, по отношению к таким стандартам Инструкции выполняют субсидиарную роль, регламентируя те вопросы, которые не определены стандартом.

Ст. 474 порядок и условия проверки качества, применяемые продавцом и покупателем, должны быть одинаковыми. Это означает необходимость согласования в договорах, в том числе во внешнеторговых, порядка приёмки по качеству. Согласно п. 1 ст. 474 условия договоров, определяющих порядок приёмки, должны соответствовать требованиям стандартов. Данное положение не согласуется с положением о добровольном применение стандартов и превалирования договора над стандартами. Практики применения в этом отношении ст. 474 нет. Стороны вправе установить в договоре любые требования, касающиеся проведения приёмки. Просьба сознавать, что в силу глубокого несовершенства Инструкций их применение носит скорее обрядовое значение, оно не позволяет установить истинное положение дел с недостачей и проч. Акты, составленный в полном соответствии с П-6, не способны достоверно свидетельствовать, существовала ли в действительности недостача, по чьей вине она образовалась. Но поскольку иного нет, то приходится принимать на веру эти акты. Можно ужесточить в договоре требования к порядку приёмки. Для этого нужно разбираться в технике приёмки и составления актов приёмки. «При нынешних Инструкциях у нас только дурак не ворует», идёт «растащиловка».

Порядок приёмки по количеству и качеству внешне сходен. Но в их содержании имеется важное отличие, влияющее на всю приёмку. Дело в том, что при обнаружении дефекта товара, этот товар продолжает существовать, кроме скоропортящегося, который сгнивает, и забракованное изделие можно вновь и неоднократно экспертировать и, в конце концов, точно определить, где, когда и по какой причине возникли дефекты. Недостача устанавливается одномоментно, нельзя воспроизвести обстоятельства при которых впервые обнаружена недостача. Поэтому нужно детально отражать в документах все обстоятельства приёмки, т.к. только через анализ документов можно судить о достоверности суждений о существовании недостачи.

Два этапа приёмки.

1. связан с выгрузкой товара из транспорта, когда представитель перевозчика не участвует. Проверяется в части количества вес брутто и число отдельных мест. Если вес в открытой таре или без тары, то проверяется вес нетто, а также количество единиц товара в каждом месте. В отношении качества проверка внешних повреждений, которые могли возникнуть при перевозке, погрузке или выгрузке. Должны быть зафиксированы механические повреждения тары – поломки, наличие признаков вскрытия. По смыслу Инструкций приёмка на первом этапе производится лицами, т.е. не менее чем 2, назначаемыми руководителями. Это, как правило, работники либо иные лица. Количество выгруженного товара сопоставляется со сведениями, указанных в транспортных и сопроводительных документах. По результатам первого этапа Инструкции предполагают составление акта, но он носит промежуточный характер, поэтому получатели обычно не составляют актов, а оформляют его по итогам приёмки в целом, хотя это не согласуется с Инструкциями. В случае обнаружения не первом этапе факте недостачи или повреждения товара получатель должен определить порядок приёмки товара. Действуют следующие правила. В отношении проверки количества установлено, что дальнейшая приёмка по количеству проводится комиссионно. В неё входят лица, начинавшие приёмку, и представитель. Когда поставщик находится в одном городе, то получатель обязан вызвать представителя поставщика, если поставщик находится в другой местности, то его вызов необходим, лишь если это предусмотрено в договоре. При отсутствии такого условия вызов не требуется. Если вызов направлен, то поставщик в сутки должен известить, будет ли послан представитель и когда тот прибудет. Вызов представителя в договорах предусматривается редко, т.к. он не может установить истину. Более эффективно включать в договор условия, обязывающие покупателя незамедлительно извещать продавца об обнаруженной недостаче и её размере. Целесообразно предусматривать в договоре вызов поставщика для участия в приёмки товара в таре, если в одном из мест обнаружена недостача. В этом случае дальнейшая приёмка приостанавливается, а вскрытие оставшихся мест производится с представителем поставщика. Для проверки качества товара, если обнаружены дефекты, покупатель всегда обязан вызвать представителя одногороднего поставщика. Вызов представителя иногороднего поставщика, если предусмотрено в договоре. Если представитель не явился или вызов необязателен, то для дальнейшей приёмки товара вызывается эксперт. Эксперт приглашается из Роспотребнадзора, из ТПП, из специализированных организаций. Экспертиза необходима для товаров народного потребления. Для определения качества продукции производственного назначения необходимость экспертизы не предусмотрена. Проверка продукции производится комиссией – лица, начавшие приёмку, представитель поставщика, если прибыл, если не прибыл, то приглашается представитель из другой организации, либо представителя от профсоюзной организации. Не могут быть представителями материально ответственные лица, бухгалтеры и юристы (по Инструкции). Ошибка, что первый этап осуществляется бесконтрольно, «ворьём». И вот когда уже обнаружилась недостача, то начинается «хоровод» вокруг раскраденного товара. Можно предусматривать в договоре в отношении дорогостоящего товара условие, что вскрытие транспорта и приёмка с самого начала осуществляется комиссией с участием определённых лиц, т.е. комиссия идёт прямо к вагону. Комиссия проверяет количество и качество товаров и составляет акт приёмки. Требования к содержанию акта установлены в П-6 и П-7 и в Приказе №132. Должно быть указано конкретное место проведения приёмки, часы начала и окончания, фамилии и должности членов комиссии, представитель обязан иметь удостоверение на право участия в приёмке, при этом в акте отражается номер удостоверения, а само удостоверение прилагается к акту. Важно указать, проверялось ли количество товара при выгрузке либо уже на складе, отражаются данные о целостности транспортного средства, содержание оттиска пломб. Сами пломбы должны опечатываться и находиться в отдельном пакете. В отношении товара в таре описывается наружная маркировка тары, сохранность контрольных лент. Выборочная проверка качества части товара с распространением результата проверки этой части на всю партию допускается в случаях, установленных стандартом на товар или договором. Если такая возможность не предусмотрена, то проводится сплошная проверка всех изделий, сколько их не поступило. Отбор проб оформляется отдельным актом. Результаты исследований образца должны содержать данные о том, от кого, в каком состоянии поступил образец. Результаты исследований образца переносятся в акт приёмки, а сам акт анализа прилагается к акту приёмки. Здесь действуют те же правила доказывания, что и в уголовном процессе. В случае когда определение количества товара требует измерительных приборов, в акте отражается, каким прибором проверка производилась и когда производилась. В акте о ненадлежащем качестве указывается номер стандарта, на соответствие которому проверялся товар, а если качество определялось образцом или договором, то даётся ссылка на договор или показатели образца. В акте приёмки указывается точное количество забракованного товара, характер дефекта, степень понижения качества (в % или долях). Нужно добиваться от экспертов или членов комиссии, чтобы в акте содержалось заключение о месте, времени, причинах порчи товара. Если такое заключение отсутствует, то порча признаётся случайной и риск убытков ложится на собственника, каковым обычно является покупатель. Акт подписывается членами комиссии и утверждается руководителем организации получателя.

Инструкции детально регламентируют сроки. На первом этапе приёмка проводится в сроки, установленные для выгрузки. В сроки выгрузки составляется акт по результатам первого этапа приёмки. Сплошная приёмка товара по количеству проводится комиссией на складе получателя в 10-дневный срок. Проверка качества товара, кроме внешних повреждений, проводится в 20-дневный срок. Товары, на которые установлены гарантийные сроки, могут проверяться и актироваться в пределах этих сроков. Ст. 477 недостатки товара, на которые отсутствуют гарантийные сроки, могут актироваться в пределах 2 лет со дня получения товара, если договором не предусмотрены более длительные сроки. Гарантийные сроки в договорах устанавливаются обычно в 1 год, иногда даже 6 мес. Это ущемляет интересы граждан и организаций.

Инструкция П-7 допускает перепроверку поставщиком возвращенных ему покупателем забракованных товаров, лишь если это предусмотрено договором с покупателем. Оптовые и иные организации, переотправляющие товар в закрытой таре изготовителя, при получении товара проверяют лишь число мест, а содержимое мест учитывается ими по сопроводительным документам и наружной маркировке тары.

Приёмка – это не просто совокупность правил, а вид правовой деятельности. Она должна организовываться, должен определяться круг исполнителей.

Определёнными особенностями отличается приёмка импортных товаров. Если сама процедура приёмки не установлена самим контрактом, то нужно руководствоваться Инструкцией Госарбитража 15.10.1990, которая применяется в качестве обычая делового оборота. Акты приёмки по количеству и качеству должны составляться раздельно по каждой партии товара, отгружавшейся по одной международной транспортной накладной. Если при проверке обнаружены изделия с дефектами, то эксперт должен отразить состояние упаковки товара, дать описание дефекту, указать количество изделий с такими дефектами и определить степень понижения качества (обычно в %). Подчистки и исправления в акте приёмки и экспертизы не допускаются. Акты приёмки и экспертизы и основанные на них требования направляются в кратчайший срок (в Инструкции - 7 дней) организации по счёту которой оплачен товар. Дальше документы переправляются инофирме. Если договор непосредственно с инофирмой, то и претензии тоже сразу инофирме. Нужно сохранять образцы ненадлежащего качества до распоряжения импортёра. Нужно сохранять в упаковке инофирме, а если это невозможно, то упаковка сохраняется отдельно. Такие же требования нужно включать в контракты на экспорт. Зарубежные партнёры часто злоупотребляют всякого рода актами, любят браковать товар.

Экспертиза товаров.

В зависимости от назначения различают несколько видов экспертиз. Есть экологическая экспертиза, экономическая, технологическая. Для коммерсантов актуальна товароведческая экспертиза, состоящая в определении соответствия товара стандартам и условиям договора.

Экспертизы делятся на первичные и повторные. Повторные экспертизы могут проводится теми же экспертами либо другими. Они могут проводиться группой экспертов и комиссионно, когда включаются эксперты из разных областей знаний. Есть основные экспертизы и дополнительные, проводимые для устранения неполноты или нечеткости основной экспертизы. Повторные экспертизы проводятся по постановлению следственных либо судебных органов. Возможно также оспаривание актов первичной экспертизы мотивированным заявлением заинтересованной стороны на имя руководится экспертной организации с требованием о назначении повторной экспертизы. Результаты экспертизы оформляются экспертным заключением, подписываемым экспертом и заверяемым печатью.

Характеристики

Список файлов лекций