Б.И. Пугинский - Конспект лекций (1157191), страница 17
Текст из файла (страница 17)
Наряду с неправомерностью в качестве обязательного условия имеется ещё два условия, носящие факультативный характер. Так, для заявления требования о возмещения убытков необходимо реальное их понесение. Для неустойки и для процентов убытки устанавливать не требуется. Ещё одним факультативным условием служит наличие причинной связи между нарушением и возникновением убытков. Красавчиков исследовал причинную связь, выявил шесть признаков, для практике нужны два. 1) Предшествование во времени причины отрицательному результату; 2) необходимость и достаточность причины для наступления результата. Причина – это всегда вопрос оценки взаимосвязанности конкретных обстоятельств. Поэтому все истинные науки в 20 веке отказались от категории «причины». Только у нас из-за длительной изоляции, при этом только в праве, осталась наука о причинах преступности. Президиум ВАС спутал научную и практическую деятельность и начал игнорировать причинную связь, применяемую на практике. Причиной в практике признается неправомерное действие, повлекшее нарушение. Причина – нарушение работником технологических требований или ненадлежащий контроль специального отдела. Из совокупности причин берётся ближайшая.
Основания для освобождения от ответственности.
Вина – непринятие лицом всех мер для недопущения нарушения, когда лицо располагало возможности для этих мер. В предпринимательской деятельности ответственность применяется в большей части без учёта вины. Но закон делает ряд изъятий. Так, производители с/х производители освобождаются от ответственности по договору контрактации, если нет их вины. Также освобождаются от ответственности организации, выполняющие маркетинговые работы, экспедиторы, перевозчики. Договором можно предусмотреть необходимость вины для применения ответственности.
Ст. 401 предпринимательская организация может быть освобождена от ответственности, если докажет если неисполнение обязательства в следствие непреодолимой силы, чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Нужно говорить о непреодолимости отрицательного воздействия таких обстоятельств. Перечень обстоятельств непреодолимой силы может быть предусмотрен в договоре. Не может быть таким обстоятельством нарушение обязательства со стороны третьих лиц, отсутствие у должника денежных средств, отсутствие на рынке соответствующего сырья или товаров. В договоре можно указать и другие обстоятельства, ссылки на которые не освобождают от ответственности. Чаще стороны развёртывают в договоре перечень чрезвычайных обстоятельств, освобождающих от ответственности, что допускается законом. Их обозначают форс-мажорными обстоятельствами. Перечни переписываются в договоры из дрянных брошюр. Публикации ИнетерТП № 421 форс-мажорные обстоятельства и в Венской конвенции 1980 г. даётся чёткий и лаконичный образец оговорки (нужно использовать). Обстоятельства непреодолимой силы хорошо разработаны на Западе. Стихийного характера (наводнения, ураганы), юридического характера (властные решения о запрете экспорта или импорта, валютные ограничения), социального характера (забастовки, локауты, военные действия, др.). Принципы УНИДРУА предусматривают освобождение от ответственности по обстоятельствам непреодолимой силы, если только ответчик незамедлительно уведомил другую сторону о наступлении таких обстоятельств.
От таких обстоятельств нужно отличать оговорки о затруднениях: о неблагоприятной рыночной конъюнктурой, повышение цен, проблемы с добычей ресурсов. У нас можно требовать изменения договора.
Кроме вины, закон предусматривает ряд оснований для полного или частичного освобождения должника от ответственности. Общим основанием для освобождения должника от ответственности ст. 328 и ст. 405 является просрочка кредитора, т.е. несовершение кредитором обязанностей по закону или договору до совершения которых должник не может выполнить своих. Ст. 404 размер ответственности должника подлежит уменьшению, если нарушение обязательства произошло по вине обеих сторон. Требование об учёте вины обеих сторон распространяется и на предпринимательские отношения.
Имеются ещё два случая, когда суд не обязан, а лишь вправе снизить размер ответственности. Здесь важно самим проявлять инициативу, заявляя ходатайство. По закону кредитор обязан принимать меры уменьшению ущерба. Если кредитор не принял таких мер либо по ст. 404 умышленно или по неосторожности содействовал увеличению убытков, размер ответственности может быть уменьшен судом. Налицо явная нечёткость закона. Т.к. после либо случай подпадает под правило ст. 404, изложенное выше, т.к. здесь обоюдная вина сторон.
Ст. 333 суд вправе уменьшить неустойку, если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств. Критерий соразмерности – сопоставление суммы неустойки с величиной убытков. Более грубым способом служит сопоставление неустойки с ценой обязательства.
Снижение может касаться и процентов, причитающихся за невыполнение денежных обязательств.
«Теория права запутала себя сама, как японская разведка». Требуется установление в законе неустоечной ответственности за наиболее частые и грубые нарушения обязательств. Тотальный характер имеют срывы поставок и нарушения сроков. Наши предприниматели руководствуются не уважаемым ГК, а статутом анархизма батьки Мохно». Ст. 521 говорит об установленной законом или договором неустойки. Но закон предусматривает неустойку лишь за недопоставку товаров для госнужд, при этом весьма высокую. По соответствующему закону неустойка 50% стоимости недопоставленной продукции. В следующем месяце 50%, в следующем месяце ещё 50% и т.д. Это не касается обычной поставки, что противоречит ст. 8 Конституции РФ, гарантирующей равную защиту форм собственности. Неустойку нужно закрепить для всех видов реализационных договоров.
Отгрузка недоброкачественных товаров – беда. ГК защищает, но не так, как нужно. Покупатель может исправить недостатки своими силами, может принять товар для использования с уценкой, можно потребовать от продавца исправления недостатков или замены товара на доброкачественный. Но процедура реализации последней возможности не разработана, и на практике эта мера в предпринимательских отношениях почти не применяется.
Удачен был порядок в правилах о поставках: покупатель мог потребовать замены или исправления, товар подлежит замене или исправлению в 20 дней с момента получения требования покупателя об этом. А в случае необеспечения замены или исправления товара с поставщика взыскивалась полная стоимость товара и штраф – 20% от стоимости. В отношениях с гражданами дело иначе. Предусматривается штраф – 100% суммы за уклонение от требования покупателя по замене или исправлению товара. В отношениях изготовителей с оптовыми организациями или с розницой ничего подобного нет.
Ст. 395 ГК общая мера ответственности в виде процента в размере ставки рефинансирования ЦБ. Мера удачная, но недостаточная. С учётом инфляции (10% год) проценты в значительной мере съедаются инфляцией, поэтому нужно увеличить процент на коэффициент инфляции.
Нужны не только законодательные меры, но и обучение юристов и предпринимателей. «Вам навязывают учебные курсы – криминологию, информатику и прочий вздор». Ягодин, министр образования, говорил, что юрист должен быть просто обще образован. «Если бы Ягодин мог думать хотя бы одной ягодицей, то он такого бы не говорил». Судебная власть: принимающая решения и исполняющая решения. Суды не защищают частные права, это органы по вынесению решений. Реальная защита начинается лишь с исполнения решения. «Вы много глупистики читаете, не позволяйте себя запутывать». Суды наши используют узковедомственный подход, не интересуются исполнением решений. Низкая компетенция госорганов.
Д/З
Прочитать: Евтеев В. Возмещение убытков. 2005 г.
Знать: ст. 1252 ГК.
25.05.2007
28-29 лекции
Организационные договоры в торговом обороте
При классификации договоров торговом праве можно выделить организационные договоры. Они представляют собой особый тип договоров. Впервые на необходимость выделения таких договоров указал Красавчиков. ГК не выделяет организационные отношения в качестве предмета регулирования. Объективное существование правовых явлений не зависит от того, урегулированы ли они законом или нет. Кроме того утверждение о неурегулированности организационных договоров не соответствует действительности. Транспортные уставы и кодексы как раз и регулируют такие договоры. В различных законах разбросаны положения о других видах организационных договорах.
Вычленить такие договоры можно по предмету и по основным целям участников. Предметом являются меры по созданию условий и возможности для эффективного осуществления обязательственных отношений сторон. Целевые отличия: имущественные договоры имеют целью получения денег, вещей, иных благ, в отличие от этого целью организационных договоров является создание предпосылок для повышения согласованности выполнения имущественных обязательств. Можно предложить следующее определение. Это соглашение об упорядочении договорных связей сторон, в том числе об установлении и общих условиях исполнения имущественных обязательств. Это не полное определение. Отличительные черты организационных договоров: как правило, носят долгосрочный характер, в исключительных случаях заключаются на годичный и более краткий срок. По замечанию Сафиуллина, организационные договоры в определённой мере регулируют имущественные отношения, но делают это на уровне не единичного обязательства, а определённой их совокупности в агрегированном виде. Крайне важно использование возможностей таких договоров как средство последовательного совершенствования правовых и хозяйственных взаимоотношений сторон. Два аспекта: 1) установление обязанностей, подлежащих учёту иногда конкретизации в имущественных договорах – об освоении выпуска новых видов изделий, о расширении ассортимента и иные; 2) условия, направленные на совершенствование взаимосвязанной деятельности в целом - переход на электронный порядок расчёта, соглашения об установки нового оборудования или технологических линий. В таком случае организационный договор приобретает элементы имущественного договора, но основная цель – направленность на организацию имущественных отношений – остаётся неизменной. Между тем природа всякого договора определяется основной целью, а вовсе не сопутствующими обязанностями.
В литературе нередко об организационных договорах высказывается мнение как об обслуживающих договорах. Они значимы сами по себе, имеют собственную ценность, состоящую в повышении на их основе организованности взаимосвязанной деятельности субъектов, что даёт непосредственный экономических эффект. Отдельные имущественные договоры не ставят и не могут обеспечить достижение такой цели, на которую направлены организационные договоры. Нужно это осознавать.
В качестве самостоятельного договорного типа они образуют множество видов. 1. договоры об образовании контрактных объединений: о простом товариществе, договор центрального и зависимых звеньях холдинга, учредительные договоры. Все эти договоры имеют чисто организационное содержание. Цивилистика «боится назвать кошку кошкой». 2. договоры на организацию перевозок грузов. Здесь общие условия договоров перевозки, а также обязанности усовершенствования деятельности, транспортного процесса. 3. договоры расчётного счёта. Понять их сущность можно, лишь рассматривая их как организационные договоры. 4. соглашения о межрегиональных поставках товара, заключаемых между органами исполнительной власти, определяющих общие условия договоров поставки, заключаемых предпринимательскими организациями. 5. вертикальные организационные договоры. Заключаются органами исполнительной власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами на своей территории. Эти договоры носят пограничный характер между частным и административным правом. Иногда их называют управленческими и даже административными, но он относятся к организационным договорам. В отношении с производственными фирмами такие договоры могут предусматривать сохранение изготовителем объёмов производства определённых товаров или освоение выпуска товаров, в которых заинтересован регион, сохранение уровня цен для социально незащищённых категорий граждан, установление кооперационных связей с другими производителями в своём или иных регионах. С торговыми организациями такие договоры предусматривают обязанность обеспечить наличие в магазинах определённого ассортимента товаров, предоставление скидок при продаже пенсионерам и инвалидам, обязанность магазина принимать для продажи товаров от местных производителей – агрофирм, производственных кооперативов. Это способствует развитие производства и торговли в данном регионе, снижению цен. Для малого бизнеса острую проблему представляет выход на рынок. Здесь можно, используя административный ресурс, добиваться от оптовиков и магазинов принятие обязанности брать для продажи определённый товар и предоставлять самому изготовителю торговую площадку или место. Владельцы предприятий сами или через ассоциации должны добиваться от властей подобной помощи. А помощь нужно оказывать, т.к. это всё способствует развитию регионов, да и власть избрана народом. «Мордатая и прогнившая власть» должна оказывать помощь бизнесу. Власть может выделить земельные участки, помещения, удобные для торговли, оборудованных коммуникациями. Важно предусматривать, что неисполнение предпринимателем его обязанностей, например по продолжению выпуска недорогих товаров или по обеспечению в магазине определённого ассортимента, ведёт к лишению определённых льгот или даже к расторжению договора. Но нужно установить правильный контроль, а не спать и не есть сушки с чаем. Грамотный администратор через организационные договоры может добиться больше, чем изданием сотни распоряжений. Ещё более значимым является то, что через органы управления можно получать дополнительные средства в бюджет. «Их в упор не видит гражданское право, административное право отмахивается от них обеими руками». Нет научных концепций, никакой литературы, отсутствуют примерные формы, не разработаны методики заключения. Это по вине правовой науки огромный потенциал таких договоров вообще не используется для развития экономики. На Западе всё уже давно. Меня удивляет предпринимательское право. «Они бодаются с юристами за корпоративное право, за банкротство», но в упор не видят организационные договоры. Нам не следует ждать, пока проснётся или раскачается правовая наука. Нужно самим разрабатывать такие договоры.
Пример волевого поведения: нужно представить огонь того костра, на котором нас может сжечь Борис Иванович на экзамене.
Приёмка товара
У руководителей и юридических служб каждой организации есть задача – наладить приёмку получаемых ценностей, проверку количественного и качественного состояния. С учётом вида обязательств необходимо разделять две группы случаев: приёмку товара от органов транспорта с участием перевозчика и приёмку товаров от продавца или в месте нахождения покупателя без участия перевозчика. Порядок получения грузов от органов транспорта регулируется транспортными уставами, кодексами и правилами выдачи грузов на соответствующем транспорте. Здесь надо различать случаи, когда проверка выдаваемого груза производится с обязательным участием перевозчика и когда перевозчик не должен участвовать в проверке доставленного груза. Если груз выдается с участием представителя перевозчика, то порядок приёмки целиком регулируется транспортным законодательством. При получении груза от перевозчика нужно помнить об обязательности составления коммерческого акта для удостоверения несохранности, знать и соблюдать порядок обжалования отказа в составлении такого акта. Напомню, что при автомобильной перевозки несохранность удостоверяется записью в трёх экземплярах накладной за подписью шофёра и грузополучателя. Приёмка товара, выдаваемого продавцом покупателю либо получаемого от транспорта без участия представителя перевозчика осуществляется одинаково по общим правилам.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
