Б.И. Пугинский - Конспект лекций (1157191), страница 11

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 11)

В товарном обращении может применяться и применяется договор с условным названием хозяйственной купли-продажи. По целям он кардинально отличается от оптовой купли-продажи, т.к. он не предусматривает условия о защите интересов граждан-потребителей. Таким образом, предмет такого договора – любые вещи. Закрепление в законе договора оптовой купли-продажи вывело бы законодательство на современный уровень.

Поставка в разное время то сближалась с договором купли-продажи, то ярко выделялась. Последнее было в положении 1981 и 1988. Договор поставки регулировал длящиеся отношения субъектов и в соответствии ст. 89 Основ поставщик обязывался передавать товар, а покупать обязан принимать и платить цену. Предназначенность поставки для налаживания крупномасштабных, фундаментальных отношений между отраслями, регионами, а также отношений производственной кооперации, для обеспечения комплектующими узлами и материалами. Связи между головным предприятием и поставщиком сырья – это договор поставки. Масштабное долговременное сотрудничество сторон создаёт возможность для одновременного решения в договорах вопросов реализации товаров и связанных с такой реализацией производственных, технических и иных задач. Происходит соединение актов реализации с воздействием покупателя через договор на производственную деятельность поставщика в целях её совершенствования, улучшения технологий, материалов и других моментов. Сама необходимость решения в договорах таких вопросов прежде предусматривалась в положении о поставках. Поставка приобретал смешанный характер, соединяя обязанность по продаже с обязанностями производственного взаимодействия. Эти своеобразные черты договора поставки отмечали отечественные профессионалы. Такие возможности на полную мощь используются западными предпринимателями. Что это за право, которое не способствует увеличению национального богатства. «Это не право, это хлам».

В ГК договор поставки обкорнали, он стал обслуживать разовые операции. Это в народе называется «Ни Богу свечка, ни чёрту кочерга». Осознание этих обстоятельств требует существенных изменений условий договора поставки.

Договор контрактации сельхоз продукции. Он имеет значительную специфику. Раньше он выглядел как договор запродажи крестьянином или фермером будущего урожая или иной продукции. По договору контрактации организация или фермер обязуются вырастить или произвести сельхоз продукция в определённом количестве, ассортименте и сроки и передать её заготовителю. Заключённый договор контрактации служит основанием для осуществления хозяйством деятельности по выращиванию или производству. Одной из сторон всегда должна быть организация, которая своими руками производит продукцию. Другой стороной выступает изготовитель, обычно организация, закупающая продукцию для её переработки или хозяйственного использования. Эти функции выполняют кооперативы, элеваторы, молокозаводы. Специфика в предмете. Предметом контрактации служит только сельхоз продукция в сыром виде или прошедшая необходимую первичную обработку – сушку, фильтрацию, охлаждение и проч. Если выращенная продукция прошла производственную переработку, то созданные продовольственные или промышленные товары уже не могут контрактоваться. Речь идёт о масле, сыре, мясопродуктах, их реализация уже в режиме оптовой купли-продажи или поставки.

Особенность – включение условий об обязанности заготовителя обеспечивать хозяйства тарой, материалами, оказывать помощь в вывозе продукции. Ст. 536 ГК устанавливает, что заготовитель обязан принять сельхоз продукцию по месту нахождения и обеспечить её вывоз. Обязанность встречных услуг обусловлена слабым развитием системы снабжения и рыночной инфраструктуры сельского хозяйства. Это напрямую влияет на экономическое развитие. Что если своеобразие договоров поставки – регулярность, устойчивость операций, то особенности контрактации вызваны неразвитостью экономических связей села. Нам пока трудно отказаться от этого договора. Продукция производится по заказу заготовителя, это налагает на последнего повышенную ответственность за принятие продукции и оплату её стоимости. В случае отказа заготовителя взять свою продукцию, возможности её продажи другим лицам весьма ограничена. Поэтому заготовитель не может отказаться от принятия товара в соответствии с договором. В случае непринятия с заготовителя взыскивается полная стоимость товара. Уже хорошо, что реализационные договоры регулируются ГК, а не ведомственными актами. Но это всё же недостаточно, просчёты ГК видны всем. В интересах страны принять ТК.

Д/З

Сопоставительный разбор: параграфы 1-5 гл. 30 ГК.

19 лекция

Посреднические договоры

Они образуют довольно разветвленную группу. Специфика всех таких договоров – они регулируют деятельность посреднических организаций в интересах других участников коммерческой деятельности. Как за рубежом, так и у нас наблюдается всё более существенное выделение коммерческой комиссии.

Договор комиссии

По договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счёт комитента.

В договоре внешнеторговой комиссии (консигнации) комиссионер именуется консигнатором, комитент консигнатом. Может на определённый срок или без него, с указанием или без территории, с предоставлением или без исключительных прав. Может быть с условием относительно ассортимента. Все эти условия касаются лишь договора коммерческой комиссии и не касаются бытовой комиссии. Все права и обязанности, вытекающие из совершённых комиссионером сделок, возникают для самого комиссионера. Комиссионер вступает в договорные отношения с другими лицами от своего имени. Хотя права и обязанности возникают для комиссионера предпринимательский риск, т.е. вероятность получения прибыли или понесения убытков ложатся на комитента. Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнять, во-первых, в соответствии с указаниями комитента, во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Комиссионер при совершении сделок обязан руководствоваться указаниями и интересами комитента. Комиссионер вправе уступать от указаний в случае, если он не мог своевременно запросить комитента либо направил запрос, но не получил своевременно ответа на свой запрос. При несоблюдении этих требований отрицательные последствия ложатся на комиссионера. Ст. 995 ГК ввела новое положение, что комиссионер действующий в качестве предпринимателя может быть наделён по договору правом отступать от указаний комитента без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенном отступлении, если иное не предусмотрено в договоре. Особый случай отступления от указаний представляет реализация товара на условиях более выгодных, нежели предусмотрено поручением. По российскому закону дополнительно полученная выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено в договоре. На Западе в таких случаях вся выгода поступает комитенту, как собственнику товара. Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товара. Если комиссионер купил товар по более высокой цене, то комитент, нежелающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. Иначе покупка считается принятой. В юридической литературе отмечается в основном отличительные черты комиссии от смежных видов договоров. Для коммерческого права важны особенности договора в коммерческой сфере. Договор может предусматривать высылку экземпляра договора, заключенного комиссионера с третьим лицом. Может предусматриваться право комитента заявлять возражения по условиям договора, заключенного с третьими лицами, и обязанность комиссионера внести изменения в договор. Допускается участие комитента в переговорах комиссионера с третьим лицом по условиям контракта.

Важно правильное определение торговых условий. Условие о количестве, ассортименте, качестве, маркировки и проч. Наряду с точным определением условий в поручении комиссионеру могут устанавливаться границы возможных отступлений при совершении сделок.

Значительно отличаются по содержанию договоры в зависимости от того, передаётся ли товар непосредственно комиссионеру или с товаром работает сам комитент. Здесь по-разному приходится определять место совершения таможенных процедур и т.д. Высокая сложность его и неудовлетворительная урегулированность. Три группы оснований ответственности комиссионера перед комитентом. 1. Ответственность за собственные нарушения договора комиссии. За них комиссионер отвечает по общим правилам ответственности для предпринимательских организаций. 2. Ответственность за неисполнение сделки третьим лицом. 3. Ответственность комиссионера за такие действия, которые повлекли для комитента невозможность получения возмещения от третьего лица по неисполненной им сделки. Важным моментом является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом. Поскольку договоры с покупателем заключаются с комиссионером от своего имени, а риск неисполнения несёт комитент, то для заявления комитентом требования к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. И поэтому в комиссионных договорах можно заранее устанавливать сроки для передачи комиссионеру необходимых документов об уступке права требования .комитенту. Если это не предусмотрено, то иски предъявляет сам комитент как сторона договора. Закон делает изъятие о риске неисполнения сделок третьими лицами. ГК предусматривает такие понятия о комиссии на условиях дель кредере (на веру). Это когда комиссионер принимает на себя риск поступления платежа или имущества от продавца по заключенной сделке. Согласие о действиях на условиях дель кредере должно специально оговариваться в договоре комиссии. При работе в режиме дель кредере комиссионер несёт определённый риск, поэтому размер получаемого им вознаграждения выше, чем при обычной комиссии. Во внешнеторговой комиссии вознаграждение в два раза больше за комиссию дель кредере. В ГК появилось другое правило – ответственность за третьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента. Это правило из комиссии может по аналогии может перетаскиваться и в другие отношения. Осмотрительность – проверка законности создания и наличия регистрации, выяснение полномочий лиц, действующих от имени организации, проверку платёжеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае возникновения споров комиссионеру необходимо доказывать, что выбрал контрагента должным образом. Ст. 993 ГК несовершенна. В п. 10 Основных условий регулирования экспортно-импорных операций 25.08.1988 Совмин СССР № 888 сформулировано лучше. Комиссионер несёт ответственность, если нарушение со стороны инофирмы имело место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения ущерба от инофирмы. Такие дополнительные основания ответственности следует предусматривать в договоре комиссии через отсылку к п. 10 Основных условий как альтернативному акту. А ГК в этом смысле нужно изменить. «Я мог бы зарифмовать лекции, мог бы куплеты исполнять», нет, этих олухов [тех, кого нет на лекции] ничего не интересует. И вот через несколько лет скажете: и работа плохая, и жизнь не задалась, и жена бросила «А причина одна, потому что не учили коммерческое право».

Товар остаётся собственностью комитента. На этот товар не может быть обращено взыскание по собственным долгам комиссионера. Комиссионер обязан обеспечить сохранность. Он не отвечает за случайно происшедшие гибель или порчу. За ущерб, причинённый ненадлежащими действиями самого комиссионера или третьих лиц возлагается на комиссионера. Договор предпринимательской комиссии имеет в России широкое применение. Часто он используется для определения перспектив сбыта новых товаров.

При консигнации продажа товара осуществляется с консигнационных складов. Контрактом на консигнатора возлагается более широкий круг обязанностей, чем по национальным правилам. Консигнатор обязан принять товар, осуществить таможенные процедуры и платежи, вывезти товар на свой склад, организовать его рекламу, а главное сбыт покупателю. В договоре устанавливается, может ли консигнатор продать весь товар сразу или реализовать его по частям. Также обязанности по страхованию. Определяются минимальные цены продажи товара. Возможность продажи товара в кредит, предусматривается периодический отчёт консигнатора перед консигнантом. Обычно путём направления ему заверенной инвентарной отписи. Не проданный в срок товар подлежит возврату. Иногда предусматривается в договоре обязанность консигнатора в случае необеспечения продажи товара в срок самому уплатить полную или частичную стоимость товара, т.е. фактически выкупить его. Это один из приёмов внешнеторговой комиссии, обусловленный сложностью межграничных перемещений.

Совершение сделок за счёт комитента влечёт обязанность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные от третьих лиц. Вместе с тем комиссионер может оставлять в своей собственности средства, передача которых не предусмотрена и не вытекает из договора комиссии. Таковы, например, суммы неустоек и процентов, взыскиваемых комиссионеров с третьих лиц. Выгода комиссионера состоит в получении комиссионного вознаграждения. Его размер традиционно устанавливается в виде процента от цены товара и составляет в среднем 10%.

Иногда размер вознаграждения может устанавливаться в твёрдой сумме, но и здесь комиссионер должен продать товар на наиболее выгодных условиях. Если комиссионер исполнил договор частично, он может требовать возмещения всех понесённых расходов по реализации договора. Возмещение расходов не включает зарплату персоналу (в соответствии с практикой).

Нужно требовать предоставления отчёта от комиссионера. В случае если есть какие-либо возражения по отчёту, то для их выражения отводится 30 дней, пропуск этого срока приводит к тому, что отчёт считается принятым. Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комиссионера. Такой вычет необходимо отличать от удержания. Витрянский говорит, что это мера оперативного воздействия. Но это не так. Это скорее использование права на зачёт.

Комитент может в любое время отменить поручение. Это означает возможность одностороннего отказа. В этом случае выплачивается часть вознаграждения и затраты. Комиссионер может отказаться от исполнения лишь при наличии такого условия в договоре либо если договор заключён без указания срока его действия. Комиссионер обязан уведомить об этом комитента не позднее 30 дней, если иное не предусмотрено договором.

27.04.2007

20 лекция

Договор поручения

Характеристики

Список файлов лекций