Б.И. Пугинский - Конспект лекций (1157191), страница 7

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 7)

Существенными особенностями характеризуется структура связей поставки для госнужд. Организации определяемые Правительством получают право выступать в качестве заказчиков. Заказчики подыскивают поставщиков необходимых ресурсов. Законом предусмотрен конкурсный порядок отбора поставщиков на торгах, но на деле он нередко не соблюдается, а часто обходится. Принятие поставщиком госзаказа на поставку – добровольное дело. Лишь казенные предприятия обязаны принять госзаказ. После конкурсного порядка организация-заказчик разрабатывает проект контракта и направляет его поставщику. Поставщик при согласии подписывает его и между сторонами возникает обязательство. Это простейшая структура, когда заказчиками выступают субъекты, использующие ресурсы сами. Отгрузочная разнарядка выдаётся поставщику, с указанием в ней наименований и адресов получателей, количества и сроков отгрузки им товаров. Товары отправляются согласно разнарядки по адресам получателей, но стоимость товара оплачивается заказчикам.

Есть и двухуровневая структура связей. В заключённом контракте может быть установлено, что поставка будет производиться не самому заказчику, а определяемому заказчику покупателю. Заказчик выдаёт поставщику и покупателю документ, который называется извещение о прикреплении покупателя к поставщику. В силу извещения поставщик обязан в 30 дней заключить с покупателем договор поставки для государственных нужд. Первый уровень – контракт. Второй уровень – извещение о прикреплении и заключённый договор между поставщиком и покупателем. Именно заказчик определяет структуру договорных связей с учётом возможности контроля за поставкой товара. Есть и более сложные связи.

Правильное умелое формирование структуры связей важно для поставок товаров из одних регионов страны в другие. Межрегиональные торговые связи чрезвычайно значимы. Такие связи создают центростремительные силы, скрепляющие государство. Законодательного регулирования межрегиональных связей у нас нет.

Работа юриста требует овладения новых знаний – разработка договорных связей. Ведение подобной работы требует особой подготовки, специального понятийный аппарат. Статьи Бахнина о технике разработки договорных связей. У Щедровицкого разрабатывается понятийный аппарат теории деятельности.

Д/З

Разучить: гл. 30 параграф 4 ГК РФ.

Заключение торговых договоров

Именно на стадии оформления договоров закладываются основы деятельности. Свобода договора. Но есть и случаи обязательного заключения договоров. Есть обязанность заключить договор при наличии предварительного договора. Обязанностей унитарных предприятий заключить договор поставки для госнужд. У нас нет обязанности заключить договор в случае злоупотребления доминирующим положением. Это нужно прописать в АПК, в случае изъятия товаров из оборота, необоснованного сокращения или прекращения производства товара, необоснованного уклонения от заключения договора. На нынешнем этапе целесообразно предусмотреть возможность исключать из договоров излишние посреднические связи, понуждать заключить прямые договоры.

Техника заключения договора

Форма: простая письменная форма для юридических лиц. Но если договор исполняется сразу, то письменного оформления не требуется. Торговые договоры, как правило, рассчитаны на последующее исполнение. Несоблюдение простой письменной формы не влечёт недействительности договора. Отрицательным последствие служит лишь недопустимость ссылки на свидетельские показания. Но получить документы, подтверждающие содержание устных договоров, очень сложно, поэтому такие обязательства переводят в обязательства из неосновательного обогащения.

Но есть случаи строй письменной формы. Несоблюдение формы – недействительность договора. Это внешнеторговые контракты, страхование, франшиза и ряд других. Форма касается не только заключения, но и изменения и расторжения договора. Закон не требует заключение на особых бланках, печатей и подписей, кроме отдельных исключений. Но сами стороны могут предусмотреть использование специальных бланков и скрепление печатями. Несоблюдение этих условий не влечёт по закону недействительности договора, всего лишь недопустимость ссылок на свидетелей. Стороны могут предусмотреть, что договор считается заключенным после скрепления подписями и печатями. Тогда такое условие будет определять факт заключения \ незаключения договора со стороны формы.

Иногда выделяют также способы заключения договора и порядки заключения договора. Способ заключения договора следует понимать различные приёмы или средства установления договорных отношений. Порядок заключения представляет собой процедуру, последовательность действий, необходимы для заключения договора тем или иным способом.

Нынешний ГК закрепил в качестве единственного способа модель дачи предложения одним лицом и подтверждения его принятия другим. При письменно форме это выглядит как подписание сторонами единого текста договора или как направление предложения и получения ответа. Единственность такого способа является ущербностью. Для зарубежного права характерно разнообразие способов заключения договоров.

Требование о письменной оферте и акцепте, конечно, замедляют процесс установления договорных отношений. Для торговых операций крайне важны высокие скорости их совершения.

13 лекция

На западе есть способ. Покупатель направляет письменный заказ, а от продавца не требуется акцепт, продавец обязан известить покупателя лишь в случае отказа от заключения. У нас трактуется это как молчаливый акцепт, но не в связи с принятием заказом. На западе встречается мнение, где противопоставляется принятие заказа договору. Но это ошибочно. Принятие заказа – это самостоятельный способ заключения договора. В СССР каждый третий договор заключался таким способом. ГК потерял такой способ.

Ст. 438 ГК. Есть признание договорных связей установленными. Продавец получил предложение на заключение договора и отгружает товар. Главное, чтобы товар был отгружен в срок, указанный в предложении. Но это казусный случай. Но это не заключение договора путём принятия заказа. Товар должен быть отгружен в пределах срока для акцепта. А в случае с заказом товар отгружается в сроки, указанные в заказе. Второе принципиальное отличие: товар может быть отгружен частично. А в случае с заказом товар грузится в количестве в соответствии с заказом.

Есть способ – выдача договорного документа. Ст. 888: выдача хранителем поклажедателю бумажки признаётся договором. Ст. 940 ГК: выданный страховщиком страховой полис (иногда даже страховая квитанция) признаётся заключённым договором. Но это самостоятельные способы заключения договора. Ещё торговым уставом предусматривалось, что можно заключить договор путём высылки счёта-фактуры на товар и оплаты покупателем стоимости этого товара. Данный способ заключения договоров встречается в современной торговой практике, и он вполне легальный.

Есть такой способ: заключение договоров в процессе переговоров, проводимых представителями сторон. При переговорах содержание условий может меняться многократно и невозможно и бессмысленно определять, кто внёс предложение, а кто его принял. Такой способ – 20 % внешенторговых . Закон «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» предусматривает применение особого способа заключения договоров на такую продукцию, охраняемую патентным правом. Текст договора излагается на наружной стороне упаковке, передаваемых покупателю программ для ЭВМ и баз данных. Вскрывая упаковку, покупатель тем самым принимает обязанность соблюдать требования договора, напечатанные на обёртке. Подобные договоры на западе именуют обёрточными контрактами.

Теоретический интерес: заключение договоров на товарных биржах с использованием пальцевых знаков.

Пробел в законах: способы заключения долгосрочных договоров. Это более мощное правовое средство, чем краткосрочные договоры. Они характеризуются более широким диапазоном возможностей, большим регулятивным потенциалом. Они вносят определённость и устойчивость в отношения сторон, позволяют более эффективно осуществлять бизнес. Специальный эффект долгосрочных договоров создаётся за счёт возможности решения в них сторонами задач долговременного характера, требующих для своей реализации нескольких лет. Такие задачи не могут быть решены на основе годовых договоров. Главное в них – это не просто продолжительный срок действия, хотя и здесь экономия на трансакционных издержках, а включение условий, осуществление которых требует нескольких лет. Например, освоение новых товаров, улучшение характеристик. Переход на использование новых технологий, применение новых материалов и т.д. У нас долгосрочные договоры, рассматриваемые как организационные цивилистами, игнорируются. В заключении долгосрочных договоров есть ряд черт. На западе практике есть практика заключения двухуровневых договоров. Первый уровень: рамочный или основной договор. Его иногда называют генеральным договором, что неверно, т.к. генеральный договор предполагает особые договорные связи, например, как в договоре подряда генеральный подрядчик. Рамочный договор заключается двумя субъектами на продолжительный срок, регулирует долговременные вопросы, а текущие вопросы оставляют для отдельных договоров. Ст. 2.14 УНИДРУА предусматривает заключение договоров с умышленно открытыми условиями. По сути это рамочные договоры.

Второй уровень – это отдельные договоры, заключаемые обычно на годичный срок, регулирующие вопросы оставленные открытыми в долгосрочном договоре. Такое предусмотрено американским ЕТК. «Наш ГК отсталый, не закрепляет». В рамочных договорах две основные группы условий: 1. определяют права и обязанности на весь срок; 2. определяют порядок заключения отдельных договоров во исполнение основного. Для этого предусматривается, кто и в какие сроки высылает проект отдельного договора, как и в какие сроки сообщаются и урегулируются разногласия. Здесь может быть молчаливый акцепт поступающих предложений. Можно передать разногласия на рассмотрение арбитража. Для внешнеторговых контрактов такие условия не требуются. У нас без определения в рамочном договоре порядка согласования открытых условий договор становится неисполнимым. Конечно, было бы целесообразным закрепить соответствующее правило в ТК РФ.

Имеются иные способы заключения торговых договоров. Так нельзя обойти особенности заключения через Инет. Особое значение договор между предпринимательскими организациями. Для осуществления торговли в Инете необходимо заключить два договора: для подключения к сети и договор с оператором рынка (провайдер). Провайдер выступает посредником и даже гарантом для совершения сделок. У истоков создания И-торговли стояли технари, а не юристы, поэтому существует огромное количество договоров, не сформировались особенности заключения таких договоров. ГК вообще не видит такие договоры.

Акцепт – оферта. Заинтересованная сторона направляет другой предложение. Бывает публичная оферта, которая должна содержать существенные условия договора, иначе это реклама, деловая информация.

«Из всех методов педагогики я предпочитаю террор». «Я им устрою расправу».

Предложение о договоре может делаться в следующем порядке. 1. Направление другой стороне подготовленного проекта договора. Удобно посылать два экземпляра проекта договора. Договор на продажу недвижимого имущества и его аренду должен быть заключён путем составления и подписания единого текста договора. Так же возможно посылка письма, телеграммы с предложением. Использование телефонограммы, факсов и др. электронных средства приравнивается к письменной форме. Но это менее надёжно в виду возможной фальсификации. Ст. 160 ГК устанавливает, что стороны должны предварительно письменным соглашением предусмотреть возможность и порядок воспроизведения подписей представителей сторон в электронных сообщениях. ФЗ «Об электронной цифровой подписи» предусмотрел усовершенствование этого порядка. Установил, что ЭЦП равно собственноручной подписи лица, ввёл порядок, по которому на основании специального договора между лицом и удостоверяющим центром лицу выдаётся открытый и закрытый сертификаты ключа подписи. Выдаются в электронном или бумажном виде. Открытый сертификат может предъявляться другим лицам и позволяет проверить принадлежность подписи данному лицу. Закрытый сертификат хранится в тайне и используется для криптографического преобразования подписи на документе в электронную подпись. Закон принят, но широкое применение потребует мер и времени. У нас в России отсутствует сеть удостоверяющих центров, их нужно создавать. В качестве эквивалента нужно применять порядок по ст. 160 ГК.

В оферте может быть указано время для акцепта. Этим можно и нужно пользоваться. Если в указанный срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым, и никаких связей нет.

Нужно проверить, какой орган ЮЛ правомочен заключить договор и подписать его. В ФЗ об АО есть особенности заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Нужно исследовать устав. Заключение договора от имени организации без доверенности допускается для первых лиц – руководителей исполнительных органов; для лиц, право которых закреплено уставом; для лиц, указанных в специальной форме (Лист В), представленной регистрирующему органу (13.12.2005 № 760 Постановление Правительства).

Характеристики

Список файлов лекций