Б.И. Пугинский - Конспект лекций (1157191), страница 8

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 8)

Сторона, получившая предложение о заключения договора, нередко согласна заключить договор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть высказаны. Раньше предусматривалось, что изложение разногласий размещается перед подписью. Это целесообразно. К возвращаемому экземпляру прилагается протокол разногласий (ст. 435, ст. 528). На практике оформляется как сопоставительная таблица либо изложение собственной редакции проекта договора.

При заключении договора путём обмена письмами в даваемых ответах следует выделять вносимое контрпредложение. По правилам ГК акцепт должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заключение договора не допускает расхождений с текстами договоров. Практика на западе более гибкой. Венская Конвенция о международных договорах купли-продажи устанавливает, что дополнения относительно цены, качествами и некоторые др. являются существенными. А дополнения по другим считается менее существенными, и поэтому контрагент может не возражать, а просто принять. Ст. 443 ответ, содержащий иные условия, не считается согласием. У нас это рассматривается как встречное предложение заключить договор.

При поступлении возражений:

1. Возможно проведение урегулирование разногласий. При невозможности урегулирования спора с глазу на глаз следует направить письмо с причинами отказа. Такие пояснения во многих случаях ведут к снятию возражений и достижению единой позиции. Необходимо всемерно содействовать, а не препятствовать, как это делает ГК. ГК не ориентирует на такую форму, ограничивается лишь в отношении договора поставки и некоторых других.

2. Сторона может принять возражения и договор считается заключённым.

3. Сторона может ответить предложением заключить договор на иных условиях. В ГК этот вариант закреплён как единственный, необоснованно.

4. Возможно передать спор по условиям договора на разрешения арбитражного суда. Такая передача допустима лишь в определённых случая: когда сами стороны заключили соглашение о передачи спора на разрешения арбитражного суда; если договор заключается в обязательном порядке. Число таких случаев невелико, следует дополнить АПК нормами о возможности передачи в суд преддоговорных споров, о запрете монополистической деятельности, о дискриминационных условий и др. Суды сопротивляются этому, ссылаясь на загруженность.

06.04.2007

14 лекция

Если сторона уклоняется от заключения договора, а закон или договор предусматривает заключение, то предъявляется иск. К иску должен предлагаться проект договора, а второй экземпляр отсылается ответчику. До вынесения решения по делу ответчик вправе заявить разногласия по пунктам договора. И суд обязан принять решение по всем спорным вопросам. Безотносительно тому будет ли подписан ответчиком договор, он в случае удовлетворения иска считается заключённым на условиям проекта, имеющего в судебном деле. Этот порядок касается любых случаев понуждения к заключению договора.

Изменение и расторжение торговых договоров

Необходимо различать одностороннее, двухстороннее и судебное изменение и расторжение договора.

Действует правило, что односторонний отказ \ изменение не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом или договором. При этом данная возможность в силу включения в сам договор в ст. 310 и 450 лишь в договорах связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Возможность одностороннего отказа\изменения используются прежде всего как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты изменения и расторжения в ответ на нарушение в литературе называют мерами оперативного воздействия. Они представляют эффективное средство защиты интересов, позволяют предотвратить или уменьшить возможные убытки. Они не являются мерами ответственности и носят организационный характер, а не имущественный характер. Примером может служить предусматриваемые банком в договорах право банка расторжения договора в одностороннем порядке в случае обнаружения недостоверности сведений заёмщика или неуплата процентов в срок.

Меры оперативного воздействия широко предусмотрены в законодательстве, используются в практике.

Одностороннее изменение или расторжение договора может предусматриваться не только в ответ на нарушение, но также на случай изменения хозяйственной операции или условий деятельности сторон. Но здесь это уже не меры оперативного воздействия, это один из способов защиты от рисков. К примеру, стороны в договоре поставки нередко предусматривают право на одностороннее уменьшение закупленных товаров в случае существенного изменения покупательского спроса, допускается одностороннее корректирование цены. Если в договоре предусматривается возможность его одностороннего изменения или расторжения, нужно чётко понимать основания, а также порядок и сроки таких действий. В договоре рядом со словами «вправе расторгнуть \ изменить» должны стоять «в одностороннем порядке» или заменить «вправе отказаться от договора».

Возможность одностороннего отказа от договора широко предусматривается самим законом. Нужно различать допустимость отказа 1) от любых договоров, 2) от договоров определённого типа и 3) от конкретных видов.

1. Ст. 328 и 405 ГК предусматривают общие для всех видов договоров право лица на односторонний отказ от договора при просрочке исполнения обязательства другой стороной. Просрочка – это неисполнение в срок установленных законом или договором обязанностей или столь длительную задержку, что исключается исполнение обязательства в срок.

2. Ст. 782 ГК предусматривает общую возможность одностороннего расторжения кредиторами любых договоров на возмездное оказание услуг. (Изъятие договор о транспортной экспедиции). Обязанность же кредитора возместить другой стороне понесённые затраты по договору. Не убытки, а лишь фактические расходы по исполнению. По ряду договоров этого типа законодатель дополнительно закрепляет право кредитора на односторонний отказ. Так, страхователи и выгодоприобретатели, комитент, грузоотправитель и пассажир. Здесь традиционно выделяется группа договоров фидуциарных договоров. Для них закон предусматривает односторонний отказ и для должника. Так, закон закрепляет для поверенного отказаться от договора поручения, для агента отказаться от агентского договора.

3. Законодательство об отдельных видах договоров предусматривает возможность для их одностороннего расторжения или изменения по конкретных основаниям. Например, ст. 523 ГК называет ряд оснований для одностороннего отказа или изменения договора поставки как поставщиком, так и покупателем.

Д/З

Знать назубок: ст. 523 ГК.

Составить: таблицу оснований изменения и расторжения. Знать все основания назубок!!!

Ст. 487 и 488 указывают основания для купли-продажи. Устав автомобильного транспорта предусматривает широкие основания. Подрядчик может изменить техническую документацию, а вместе с ней и договор ст. 744 если при этом удорожание строительных работ не превысит 10% их стоимости. Особый случай: возможность одностороннего отказа может проистекать из существа договора и делового обычая. Таково право поклажедателя во всякое время отказаться от хранения и взять от хранителя переданную ему вещь. Таково право клиента расторгнуть договор банковского счёта любого вида. Односторонний отказ от договора или изменение его условий производится по письменному изменению его стороны. Никакого подтверждения контрагентом не требуется. В заявление целесообразно указать срок, с которого вы считаете договор изменённым или расторгнутым. Когда договором не предусмотрен порядок расторжения, то оно производится по суду.

Двустороннее изменение или расторжение оформляется либо путём обмена письмами и т.д. либо составление допсоглашения т.д. При изменении или расторжении договора по соглашению сторон обязательство считается прекращённым или изменённым с момента достижения соглашения. Но можно предусмотреть срок в договоре.

Сторона, заинтересованная в изменении или расторжении договора, сначала направляет письменное предложение об этом, это обязательная процедура досудебного урегулирования, 30 дней на урегулирование. Но в самом предложении может быть указан другой срок. Это нужно использовать для ускорения работы. При отказе или непоступлении ответа в срок, заинтересованная сторона вправе предъявить иск в суд об изменении или расторжении договора. ГК ограничил основания изменения или расторжения договора. По некоторым условиях закон вводит дополнительные условия. Так, в силу 424 статьи ГК изменение цены товара после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором или законом. Чаще всего ни тот, ни другой о цене ничего не говорит. Цена арендной платы может изменяться по соглашению сторон не чаще одного раза в год. Значит в суд с иском можно ходить не чаще раза в год.

Договор может быть изменён или расторгнут по решению суда в нескольких группах случаев.

1. когда возможность изменения или расторжения договора в связи с какими-то обстоятельствами предусмотрена самими сторонами в договоре: установление в договоре оснований для его судебного изменения или расторжения.

2. закон предусматривает в нескольких случаях требовать в суде: 1) в случае существенного нарушения договора другой стороной. Существенным по ст. 450 признаётся нарушение, в следствии которого сторона в значительной мере лишается возможного дохода от сделки (передрали из Венской конвенции). Принципы УНИДРУА ред. 2004 г. значительной мерой признаётся потеря 50% или более возможного дохода. 2) ст. 451 предусматривает такое общее основание, как существенное изменение обстоятельств после заключение договора. Это трудно применяемое правило. Нужно предоставить доказательства ряд фактов: 1)) новизна обстоятельств; 2)) существенный характер данных обстоятельств и необходимость корректировки договора с их учётом; 3)) требуется подтвердить значительную утрату дохода от таких обстоятельств. Изменение договора по данному основанию допускается в исключительном случае. Из-за затруднительности изменения договора в этом случае стороны предусматривают условия распределения рисков при существенном изменении обстоятельств. Либо предусматривают собственные оговорки о существенных изменениях обстоятельств, которые дают уже договорные основания для изменения. 3) Ст. 60 ч. 2 при реорганизации юридических лиц любым способом кредиторы вправе потребовать досрочного расторжения любых договоров в судебном порядке.

3. законодательство, регулирующее конкретные виды договоров предусматривает немало оснований для изменения или расторжения. 619 ГК предусматривает право на досрочное расторжение договора аренды в случае использования имущества не в соответствии с его назначением, либо при невнесении двух раз подряд арендных плат.

При оспаривании договора в судебном порядке в соответствии со ст. 453 договор считается изменённым или прекращённым с момента вступления в силу решения суда. Неудачно, т.к. суды лишены возможности назначить другую дату.

Ч. 4 ст. 453 предусматривает, что в случае изменения или расторжения договора любым способом стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено до момента изменения или расторжения договора. Поэтому если сторона произвела частичное или полное исполнение, а вторая не исполняет, не следует торопиться и требовать расторжения договора, иначе можно самому себе ограничить возможность истребовать исполненного по договору.

Выработка условий торговых договоров

Одна из узловых проблем теории договора – вопрос о соотношении норм права и усмотрения сторон. Эту ступеньку в познании договора никак не может преодолеть цивилистика. Условия договора определяются как усмотрение сторон, за исключением условий, предусмотренных законом. Нормы составляют скелетик договора, тело договора создаётся усмотрением сторон. Главное для науки является изучение выработки условий договора. «Это юридическая палеонтология, скелетоведение, а не договорное право» - о цивилистическом подходе к договорному праву. Нужны методики определяющие порядок выработки условий договора.

Овладение техникой разработки договора, умение вырабатывать условия договора означает переход на новый уровень юридической квалификации, более высокий, чем примитивное нормоведение. «Вот это классика, а не дятлодолбильщики по нормоведению» - о учёных, разрабатывающих вопросы теории договоров.

Можно выделить условия двух видов: прямые, которые вырабатываются сторонами, и подразумеваемые, которые входят в договор из закона и др. НПА и обычаев торгового оборота. Подразумеваемые договоры не записываются текст договора ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся относящимися к договору и подлежащими исполнению в силу самого факта заключения договора. Хотя подразумеваемые условия не требуют включения в текст, всегда целесообразно составлять справку по важнейшим подразумеваемым условиям. Именно в прямых условиях проявляется роль договора как правового инструмента. Закон также оказывает влияние на определение прямых условий. Но это влияние совершенно иного рода, чем установление подразумеваемых условий.

15 лекция

Закон содержит дозволительные положения. Это наиболее значимые положения. Закон может предписывать сторонам вырабатывать определённые условия, не касаясь их содержания. Так, это условие о предмете. В договоре аренды – вопрос о сроке. Это предписываемые условия.

В законе также предусматриваются управомочивающие положения. Диспозитивные нормы – это частный случай дозволительности. Есть и другие способы воздействия закона на выработку условий договора.

Вопрос о соотношении стандартных проформ и конкретных договоров. Действительно, ТПП и др. разрабатывают стандартные проформы. Договорные проформы пригодны для оформления отношений по продаже только того вида товара, для которого она конкретно разработана. На западе типовые проформы разрабатываются не для всего на свете, а для конкретных видов товаров. Если вы составите договор, руководствуясь комментарием или проформой, то в таком договоре будет отсутствовать главное – согласованность содержания договора с конкретными условиями деятельности, возможностями и интересами. Необходимо использовать другой способ работы. Каждое условие должно строиться так, чтобы максимально учитывать возможности и реальные условия контрагента и этим служить достижению цели. В этом заключается важный момент договорной техники, и это одни из принципов коммерческого права. Будут выявлены факторы и для них будут указываться приёмы, а также позитивные решения, предложенные практикой.

Предмет договора

Требования к нему впервые установлены 455 ст. ГК. Условие о предмете считается согласованным, если оно определяет наименование и количество товара. Часто возникает необходимость уточнять предмет через ассортимент или качество товара. В отношении количества наше законодательство всегда требовалось указывать конкретно количество, а сейчас можно указать лишь порядок определения количества товара. Возможность такого косвенного определения предусмотрена 14 статьёй Венской конвенции. Можно указать максимальный или минимальный пределы. Можно указать допустимое отклонение. Согласно международным деловым обычаям «около» расшифровывается как 10%. Количество товара может дробиться на партии с частными сроками. Партии тоже предмет договора, но относительно частных сроков. Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, но могут определяться несовпадающими количествами. Необходимость установления разного размера партий может диктоваться неодинаковым спросом на товар, колебаниями уровня производства, из-за остановок оборудования, массовых летних отпусков.

Характеристики

Список файлов лекций