Диссертация (1155682), страница 13
Текст из файла (страница 13)
Сама жалоба должна быть адресовананадлежащемудолжностномулицу(органу),уполномоченномуеерассмотреть, суду, основываться на найденном адвокатом противоречии врешении должностного лица с конкретными нормами нормативныхправовых актов, подтверждении фактов нарушения прав, свобод и законныеинтересов доверителя. В стратегии следует учитывать, что процессобжалования может носить и, как правило, носит многоступенчатыйхарактер.Согласно классификации дел о ДТП (табл. 1.2) стратегия адвокатскогопредставительства применительно к гражданскому судопроизводству должнабазироваться на предмете спора, т.е на возмещении вреда, причиненного вДТП, в полном объеме.88«Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации» от 08.03.2015 N 21-ФЗ (ред.
от29.06.2015) // СПС «КонсультантПлюс».67Вэтойсвязипредставляетсявернымвыделитьдвеосновныестратегические линии адвокатского представительства: 1) деятельностьадвоката направлена на удовлетворение судом исковых требований,представляемого им лица, либо, наоборот, неудовлетворение судом исковыхтребований, в тех случаях, когда представляемое лицо выступает в качествеответчика; 2) деятельность адвоката направлена на заключение мировогосоглашения на максимально выгодных условиях для представляемого лица.Стратегическая цель определяет весь характер деятельности адвоката,вынуждает его вести поиск наиболее подходящих способов и средствведения дела, которые в своей совокупности в дальнейшем и будутсоставлять тактику защиты.Привыработкестратегиипредставительства(защиты)адвокат,безусловно, должен учитывать положения Кодекса профессиональной этикиадвоката, в частности, иметь стремление к предупреждению судебных спорови устранению препятствий к мировому соглашению (п.2 ст.7); не занимать поделу позицию, противоположную позиции доверителя, и действоватьвопреки его воле, за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежденв наличии самооговора своего подзащитного (п.2.ст.
9).89 Таким образом, вбольшинствеслучаев,выработкастратегиидеятельностиадвокатапредставляет собой совместную с доверителем деятельность.Итак, основываясь на представленном выше анализе, предлагаетсяследующее определение понятия «стратегия деятельности адвоката» –это совместная (вместе с доверителем либо подзащитным) постановкацели представительства (защиты), которая должна быть достигнута врезультатекомплексатактическихдействийврамкахсудебного(досудебного) разбирательства, основанная на тщательном изучениифактических обстоятельств дела и доказательной базы.89Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003ред.
от 22.04.2015) // СПС «КонсультантПлюс».68Стратегия деятельности адвоката может быть подвержена изменениям всвязи с появлением (открытием) новых обстоятельств по делу, которые небыли известны ранее.Далее, основываясь на понятии стратегии деятельности адвоката,представляетсявозможнымдатьопределениепонятию«тактикадеятельности адвоката» – это совокупность методов и приемов,применяемых адвокатом для реализации стратегии (стратегической цели)его деятельности.Тактика также как и стратегия может видоизменяться по ходу дела,однако, изменение тактики не должно идти в разрез с ранее выбранной идействующей в данный момент времени стратегической целью.Наиболее типичными спорами по делам о ДТП являются споры овозмещении вреда именно со страховыми компаниями (табл.
1.2) подоговорам ОСАГО, так как данный вид страхования является обязательнымдля владельцев абсолютного большинства механических транспортныхсредств.ВспорахпредставительстваподолжнадоговорамОСАГОзаключатьсявстратегияполученииадвокатскогопотерпевшим(доверителем) страховой выплаты в полном объемеКак следствие, адвокат должен приступить к выработке тактическихприемов, направленных на решение задач, позволяющих, в конечном итоге,достичь поставленной стратегической цели.Определяя тактическую линию, адвокат должен учитывать малейшееизменение ситуации.
Поэтому, когда адвокат, стремясь успеть за динамичноменяющейся ситуацией судебного разбирательства, вынужден на ходуменять линию своего поведения, он должен не просто быть гибким приреализации стратегии защиты, но и проявлять творческий подход, подкоторым следует понимать нестандартное решение конкретных проблем вопределенных ситуациях.Иными словами стратегия и тактика деятельности адвоката должныбытьадекватнымискладывающейсяситуации.Дляэтогоадвокату69необходимо извлекать пользу для дела даже из действующих, казалось бы,неблагоприятных факторов, в частности из складывающихся конфликтныхситуаций. Конфликт следует рассматривать не только как неуправляемоеявление, не поддающееся контролю со стороны конкретных его участников,но и как элемент продуманных действий, способных к планируемомурезультату.
Конфликтная ситуация наиболее явно проявляется в тех случаяхкогда истцом и ответчиком в суде заявляются встречные требования и можетстать элементом хорошо продуманной стратегии.Достижение стратегической цели защиты, а также решение частныхтактических задач, направленных на достижение стратегической цели, небудет выполнено, если между адвокатом и доверителем не установитсяпсихологический контакт. Так, Скабелина Л.А. к наиболее важным навыкам,способным повысить качество профессиональной деятельности адвоката,относит умение устанавливать и развивать психологический контакт.90Такой контакт, как правило, выступает в виде общения, обсуждениясложившейся ситуации, построения мысленной модели наиболее вероятногодальнейшего развития ситуации.
При установлении психологическогоконтакта с доверителем адвокату необходимо обратить внимание на такиефакторы как: свой вешний вид (деловой не вызывающий опрятный стильодежды); умение говорить (кратко, доступно, без употребления не к местуразличных терминов); умение общаться с доверителем (избегать критики и,напротив, прибегать к обоснованному убеждению).Основныестратегическаяцель(цели)итактическиеприемыдеятельности адвоката по делам о возмещении вреда в результате ДТП врамках ОСАГО представлены в табл. 2.2Следует отметить, что не установление виновника ДТП либонеизвестность лица, ответственного за причиненный потерпевшему вредвлечет отказ в страховой выплате потерпевшему при причинении вреда егоимуществу.
В этом случае для реализации стратегической цели адвокату70потребуется разрешить целый ряд тактических задач, в рамках прав,определенных п.3. ст.6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре вРоссийской Федерации», среди которых, прежде всего, должны быть: сборсведений, необходимых для оказания юридической помощи, в том числезапроссправок,характеристикииныхдокументовоторгановгосударственной власти, органов местного самоуправления, а такжеобщественных объединений и иных организаций; опрос с их согласия лиц,предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, покоторому адвокат оказывает юридическую помощь; сбор и представлениепредметов и документов, которые могут быть признаны вещественными ииными доказательствами, в порядке, установленном законодательствомРоссийской Федерации; привлечение на договорной основе специалистов дляразъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; встречи(беседы) с доверителем.91Таблица 2.2.
Тактика и стратегия адвокатского представительства(дела о возмещении вреда в результате ДТП в рамках ОСАГО)Полное возмещение вреда причиненного доверителю вСтратегическая результате ДТП: а) взыскание со страховой компанииответчика недостающей суммы страховой выплаты вцельпределах установленных ФЗ «Об ОСАГО» лимитов поимущественному вреду и вреду, нанесенному жизни илиздоровью;взысканиеиздержек,связанныхсрассмотрением дела, в частности, расходов на проведениенезависимой технической экспертизы (оценки), наадвокатское представительство, госпошлины, неустойки(пени).б) взыскание с причинителя вреда (виновника ДТП) частивозмещения, в случае если возмещения по ОСАГОнедостаточно.Соблюдение досудебного порядка урегулирования спораТактическиеПроведение независимойтехническойэкспертизызадачи(оценки) имущественного ущерба; судебной медицинской(возможныеэкспертизы.варианты)Составление искового заявления в суд согласно90Скабелина Л.А.
Психологические аспекты адвокатской деятельности: монография. - М.: Федеральнаяпалата адвокатов, 2012. – 229 с.91Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «Об адвокатской деятельности иадвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».71подсудности с определением размера исковых требований.Поддержка иска в судеОбеспечение явки независимого технического эксперта(оценщика) в суд (в случае необходимости)Дополнительные тактические задачи:- обжалование действий (решений) должностных лиц- проведение автотехнической экспертизыНекоторые исследователи, в частности Чашин А.Н., связываютстратегию и тактику адвокатской деятельности с формированием иреализацией позиции адвоката.
Подобная точка зрения разделяется авторомнастоящего диссертационного исследования.Вопросы формирования иреализации позиции адвоката по делам, связанным с ДТП рассмотрены далеев следующих параграфах выполненного диссертационного исследования.2.2 Позиция адвоката, как результат формирования стратегии итактики адвокатского представительстваВ общем виде понятие «позиция» можно охарактеризовать как системуубежденийсубъектаокачествах,свойствах,иныххарактеристикахисследуемого явления, процесса, выступающих в качестве объекта.92Логично, что понятие «позиция» должно раскрываться, в том числе, черезпризнаки. В свою очередь Ватман Д.П., в качестве признаков правовойпозиции выделял: «законность требований и возражений доверителя;возможностьвыдвижениявобоснованиетребованийивозраженийдоверителя достоверных доказательств, допускаемых законом и полученныхлегальным путем; благоприятная юридическая перспектива дела и спорногоправового интереса; нравственная оправданность и безупречность средствзащиты интереса доверителя».93Кучерена А.Г.
определяет позицию адвоката через его субъективноемнение по делу и намерениям по будущим защитительным действиям:«понятие «позиция адвоката» представляет собой субъективное мнение92Колобашкина С.С. Адвокатская деятельность в системе защиты прав граждан: Дис. ... канд. юрид. наук.М., 2011.93Ватман Д.П. Право на защиту (адвокат в гражданском судопроизводстве). М.: Знание, 197372адвоката относительно сущности и характера того дела, с которымфизическое или юридическое лицо обратилось к адвокату, а также намеренияадвоката относительно конкретных действий, которые он предполагаетпредпринять по защите прав, свобод и интересов своего доверителя».94Шамба Т.М. и Стешенко Л.А. к признакам правовой позиции относят:«законность спорного интереса или возражения; обоснованность имеющихсяв деле доказательств; наличие юридической перспективы дела; соответствиепритязаний доверителя принятым в обществе моральным установкам».95Лысенко Л.А.
определял позицию по гражданскому делу как версиюстороны о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование,обоснованное этой версией с учетом достижимости желаемого доверителемрезультата посредством допускаемых законом средств.96В работе Колобашкиной С.С. прослеживается попытка исследованияпонятия «позиция» с общенаучной точки зрения, также посредствомпризнаков,аименно:устойчиваясистемаотношенийчеловекакопределенным сторонами действительности (проявляется в поведении ипоступках,характеризуетсянепротиворечивостьюистабильностью);обобщенная характеристика положения индивида в статусно-ролевойвнутригрупповой структуре. «Позиция – система убеждений субъекта окачествах, свойствах, иных характеристиках исследуемого явления, процесса,выступающих в качестве объекта».97По мнению Колобашкиной С.С.
применительно к позиции необходимовыделять,убеждениекаккакобщиеформа(системность,опосредованиясубъективнаяинформации,обусловленность,определенностьсодержания, завершенность, внутренняя непротиворечивость), так и частные(характеризующие отдельные виды позиции) признаки. К общим признакам94Кучерена А.Г. Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной стороны // Lex Russica.Научные труды МГЮА.
M.: Изд-во МГЮА, 2006. № 6.95Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации. М.: 2008,- 528 с.96Адвокат: навыки профессионального мастерства/Под ред. Воскобитовой Л.А., Лукьяновой И.Н.,Михайловой Л.П. M.: 2006 – 338 c.97Колобашкина С.С. Адвокатская деятельность в системе защиты прав граждан: Дис.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
