Диссертация (1155541), страница 6
Текст из файла (страница 6)
[Электронный ресурс]. - Режим доступа:https:// www.jourclub.ru/37/1702 (дата обращения 15.03.2017).29публичные, но и частные права, как это имеет место во внутренней системеправа каждого государства.Систему международного права образуют институты и отрасли,состоящие из правил поведения [норм права], обязательных для государств ииных международных публичных образований30. Здесь все оттенки нормносят публичный и по преимуществу политический характер. Онивырабатываются и объективируются во вне в виде источников путемсогласования воли участников переговоров, каждый из которых имеетравные права с другими и независим от них в силу своего суверенитета.В международном частном праве конфликт участников свободен отполитических оттенков.
Более того, в течение многих столетий главнымисточником коллизий было различие правопорядков мелких территорий,входивших в состав одного и того же государства, т.е. имевших общуюполитическую власть31. Да и в наши дни, например, в США «коллизионноеправо [conflict of laws], - по мнению ряда учёных, - в основном связано сотношениями между различными штатами США. Однако предмет такжепокрывает дела, в которые втянуты иностранные государства»32.Разница между коллизиями законов разных областей [штатов,субъектов, кантонов, земель и т.д.] одного государства и законов двухполитически самостоятельных [суверенных] территориальных образованийсостоит в том, что коллизии первого плана разрешаются с помощьюколлизионной нормы общей и равно обязательной для всех входящих всостав единого государства субъектов, тогда как норма, разрешающаяколлизии второго плана, может быть обязательной только на территории той30См.
об этом: Международное право: учебник / Б.М. Ашавский, М.М. Бирюков, В.Д. Бордунов и др.; отв.ред. С.А. Егоров. М.: Статут, 2015. 848 с. С.20; Международное право. В 2 т. Т.1 учебник дляакадемического бакалавриата / под ред. А.Н.Вылегжанина. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Изд-во Юрайт,2016. 290 с. С. 29.31Брун М. И. Введение в международное частное право. Петроград, 1915 г. 79с. С.10.32Hartley Trevor C.
International Commercial Litigation: Text, Cases and Materials in Private International Law.Cambridge. 2012. 962 p. P.4.30страны, где законодательная власть её приняла или признала, но не натерритории другого суверенного государства 33.В сложном слове «международное» в общем титуле «международноечастное право» первую часть слова «между» можно рассматривать какнеизменную.
Вторую же часть «народное» можно заменить на слова«областное», «местное», «муниципальное», «кантональное», «земельное»«штатное»ит.д.Приэтомколлизионныенормы,наполняющиемеждународное частное право, от такой замены подвержены изменению небудут. В своем существе они останутся прежними и по форме и посодержанию.Такое положение привело к тому, что в силу большого разнообразиянациональныхцивилистическихсистемсосвоимисобственнымиколлизионными нормами в мире образовалась столько видов национальногомеждународного частного права, сколько существует независимых исуверенных государств.Неловкость названия предмета нашего исследования «международноечастное право» и коллизионных норм внутри его при такой ситуацииособенно очевидна, но от факта уйти нельзя: существует российскоемеждународное частное право, французское, немецкое, мексиканское,чилийское и т.д.
При этом социально-правовое обоснование бытия каждогоиз них как неизбежная реакция на внутреннее развитие страны и еёинтегрированиевмеждународнуюжизньбудтодинаковым34.Множественность национальных систем коллизионных норм предопределилатему настоящего диссертационного исследования, а именно: как действие33Брун М. И. Введение в международное частное право.
Петроград, 1915 г. 79с. С.11.Отмечая эту важную особенность МЧП, английские правоведы C.M.V. Clarkson и Jo Hill в последнемиздании своего труда «The Conflict of Laws» пишут: «Английское коллизионное право [или международноечастное право] является такой же частью английского права, как контрактное или деликтное право, нонаходящееся на другом уровне квалификации» и далее «английское право включает в себя коллизионноеправо Англии так же как и английское внутреннее право.
Равным образом французское право включает всебя как французское коллизионное право, так и внутреннее французское право». См.: C.M.V. Clarkson & JoHill. The Conflict of Laws. 4th ed. Oxford University Press. 2011. 538 p. P.4.3431коллизионных норм в международном частном праве не только России, но ив международном частном праве зарубежных стран, что предполагаетсравнительно-правовой анализ.ВыводыСоциально-правовое обоснование МЧП базируется на следующем:1.Вытекающие из международного общения реальные жизненныеотношения,неМеждународноемогутбытьгражданскоенормированысообществоправомлюдейоднойзначительностраны.ширеотдельных юридических организованных народов, и в этом феноменезаложена объективная основа возникновения и существования МЧП – егосоциально-правовое обоснование.2.Разрешая спорное дело, суд вынужден предварительно найти тотправопорядок, с которым рассматриваемое правоотношение тем или иным изсвоих элементов связано.
И в этом объективном феномене также заключенообоснование бытия международного частного права.3.Субъективное право, однажды возникшее на территории одногогосударства, нельзя априори признать не существующим на другой. Этоозначает, что суд должен спросить себя не следует ли ему сделать выбормежду своей и чужой нормой права, к которому тяготеет спорное отношение.Уклониться от этого выбора суд не может, и в этой невозможности такжезаложено правовое и социальное обоснование международного частногоправа.4.Для применения иностранного закона у суда не меньше оснований,чем для применения законов собственной страны.
Эти основания скрыты впредписаниях международного частного права, в его коллизионных нормах иявляются непременными условием справедливого отправления правосудия.Они являются ещё одним социально-правовым обоснованием бытиямеждународного частного права.325.В силу огромного многообразия национальных систем права сосвоим собственными коллизионными нормами в мире образовалось стольковидов национального международного частного права, сколько существуетнезависимых и суверенных государств. При этом социально-правовоеобоснование бытия каждого из них как неизбежная реакция на внутреннееразвитие страны и её интегрирование в международную жизнь будетодинаковыми.§ 2.
Зарождение МЧП и его становление и развитие в периодглоссаторов и консилиаторов [постглоссаторов]Один из видных западных ученых Т.М. де Бур, много сделавший дляразвития современного международного частного права и пониманияважности его роли в международном общении стран и народов, отмечал:«Более 800 лет коллизионисты искали философский камень. Если бы ониего нашли, то мы достигли бы как минимум общего согласия о подходящейметодике.В реальности мы сегодня более разобщены, нежели статутисты,причем не только по вопросам правил и принципов, но и в отношении того,какому методологическому направлению следовать.Мне кажется, что нам лучше исследовать подающие надеждытропинки, нежели тупиковые аллеи международного частного права» 35.35См. его работы: De Boer Th.
M. Facultative choice of law. The Proedural Status of Choice-of-law Rules andForeign Law // // Collected Courses of the Hague Academy of International Law. Vol. 257. Hague Academy ofInternational Law, 1996. p.p. 223-427..; De Boer Th.M. Beyond Lex Loci Delicti. – R., 1987; De Boer Th. M.Beyond Lex Loci Delicti: Conflicts Methodology and Multistate Torts in American Case Law. Deventer, 1987; DeBoer Th. M. Party autonomy and its Limitations in the Rome II Regulation // T.M. Boer // Year book of PrivateInternational law. Switzerland: Stemphil Publishers Ltd.
Berne, 2007.33Сегодня спорным в науке считается вопрос о месте и временивозникновения международного частного права.Известно, что в Персии и Вавилоне, Царстве хеттов и Ассирии, Китае,Древней Греции и Риме иностранцы были практически бесправны и ихправовой статус зависел прежде всего от прихоти царя или в крайнем случаевоеначальника, и единственным основанием для смягчения их бесправногоположения были т.н. законы гостеприимства.
В древнегреческих городахэто был институт «проксении».Проксен, например, историк Фукидит, оратор и философ Демосфен идр., назначался для оказания помощи и защиты интересов иностранцев изчисла граждан назначившего его города.В древнем Риме иностранцам со временем разрешили выбирать из числаименитых граждан Рима патрона, который оказывал им покровительство идаже имел право в республиканский период вчинять иск в римских судах засвоей подписью в пользу иностранцев, его избравших.36Некоторые исследователи полагают, что за точку отсчета возникновенияМЧП следует принять «Закон о сбрасывании», принятый в Древней Греции вг.Амалфи приблизительно в V веке до нашей эры.37Согласно этому закону капитан корабля наделялся правом сбрасывать заборт перевозимый им груз разных лиц из разных стран в случаях, когдаразбушевавшийся шторм создавал реальную угрозу гибели корабля.Стоимость оставшегося спасённого груза, кому бы он ни принадлежал,подлежаларазделуипропорциональномувозмещениюкаждомуизтоваровладельцев, включая собственников спасённого груза.Иными словами, в целях избежания гражданско-правовых конфликтов ииных «разборок» возмещение ущерба определялось по нормам «Закона о36См.: Моджорян Л.А.
Международное право рабовладельческого общества // Международное право:учебник/ под ред. Н.Т. Блатовой, Л.А. Моджорян. М.: Юрид. лит, 1979. 584 с. С.8.37См.: Международное право: учебник. Под ред. д.ю.н., профессора Ф.И. Кожевникова. М.: Международныеотношения, 1966г.34сбрасывании» г.Амалфи. По существу, это была первая односторонняяколлизионная норма, которая устраняла неопределённость в урегулированииспоров внешнеторгового характера.Существовали в Древней Греции и т.н. договоры изополитии, являвшиесобой соглашения этих городов по вопросам предоставления определенныхправ иностранцам в сфере внешнеторгового обмена [междугородскогообмена].
В основном речь шла об условиях, которые приравнивалииностранных торговых людей по определённым позициям к местнымгражданам.На базе положений договоров изополитии местные городские власти,например, Афин или другого города, принимали внутренний документ,регламентирующий положение метеков, т.е. иностранных торговцев,выходцев преимущественно из других греческих городов-государств, наосновании которых они получали некоторые права в сфере действиягражданского и уголовного права и могли, например, за определенныезаслуги занимать некоторые гражданские должности, нести военную службу,однако не могли вступить в брак с афинянкой и даже были ограничены вцелом ряде имущественных прав.38Во всех указанных выше случаях речь шла не о преодолении коллизий, ао выработке отдельных и немногих, но весьма важных для экономическогообмена правил поведения, которые спустя время станут основой праваиностранцев.Касательно Рима следует отметить, что, стремясь навязать свою волювсему миру и не признавая ни равных себе, ни соперников, Древнему Римуудавалось превратить в рабов далеко не все покоренные им народы.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
