Диссертация (1155541), страница 5
Текст из файла (страница 5)
И в этомобъективномфеноменетакжезаключенообоснованиебытиямеждународного частного права. Выдающийся русский учёный Брун М.И.прямо указывает в этой связи, что «суд не возьмет норму просто втерриториальном законодательстве, а непременно сделает предварительновыбор между разными правопорядками»24.Чаще всего такой выбор вынужден делать именно суд или арбитраж,когда возникшее правоотношение стало оспариваться одной из сторон.Однако не только суд оказывается вовлеченным в данное конфликтное дело.Это может быть некое должностное лицо, орган юстиции, нотариус, частныйили государственный банк, торговая или строительная фирма, работодатель ииностранный работник, наконец, лица, вовлеченные в семейные отношения синостранным элементом.Поскольку выбор закона вышеуказанными лицами и органами долженбыть сделан так, как это сделал бы суд, если бы участники конфликтнойситуации не сумели или не захотели бы разобраться сами, в дальнейшемнашем рассуждении для упрощения целесообразно говорить только о суде.Зададимся вопросом, почему суд вынужден сделать выбор междуразными гражданскими правопорядками? Ведь этот выбор связан снеобходимостью преодоления целого ряда процессуальных и материальноправовых трудностей и поиска аргументов.
Не проще ли вовсе отказаться отвыбора, как от чего-то унижающего национальное достоинство и не23См. об этом: Кисиль В.И. Механизм коллизионного регулирования в международном частном праве:автореферат, дис. … д-ра юрид. наук. Киев, 2001.; Абраменков М.С. Предварительный коллизионныйвопрос в регулировании международных наследственных отношений // Журнал международного частногоправа.
2008. № 2.24Брун М. И. Введение в международное частное право. Петроград, 1915 г. 79с. С.7.25соответствующегообязанностисудьистрогоповиноватьсясвоейсобственной законодательной власти.Однако не трудно заметить, что такого рода соблазны могут повлиять нато, в каком направлении делается выбор: в свою или в чужую сторону,однако они не освобождают от объективной необходимости сделать самэтот выбор.Представим себе, что возникший по сделке между фирмами разныхстран спор рассматривается в суде государства одного из участников,скажем, в государстве «А».Судебный орган применяет к оспариваемой сделке свое право,поскольку для него оно более удобно, хотя другая сторона полагает, что ксделке необходимо применить её право, т.е.
право государства «Б». Во всехпоследующих случаях суд государства «А» неизменно начнет применятьсвое собственное право и будет игнорировать право государства «Б».Возникает вопрос: «Как долго к отношениям двух сторон будетприменяться право лишь одной из них? Ответ ясен. Когда равноправиесторон в гражданско-правовом отношении с иностранным элементомнарушается в одном или нескольких случаях, это не отражаетсясущественнымобразомсистематическоегражданскомнанарушениеобороте,интересахравноправиянесомненно,государства.сторонвызоветвОднакомеждународномреакциюсостороныгосударства ущемленной стороны (в нашем случае государства «Б»).Совершенно очевидно, что, в конечном счете, в таком исходе незаинтересована ни одна, ни другая стороны. Поэтому объективно обестороны и оба государства заинтересованы в том, чтобы ко множеству ихотношений частноправового характера более или менее равным образом26применялся закон то одной, то другой стороны, в каком бы суде спор нирассматривался»25.Постоянноеигнорированиеправазарубежныхстранбылобыравносильно тому, что по нашей прихоти все государства должны переделатьвесь свой гражданский строй на наш лад.Однако такая претензия противоречит современному правосознанию издравому смыслу.
Она подсказывает не только судье, но и всякому участникуспорной ситуации, что чужие законы по своей сути и праву насуществование и применение точно такие же, как и те, которые исходят отвластных структур нашего государства26.Субъективное право, однажды возникшее на территории одногогосударства, нельзя априори признать не существующим на другой.Это не означает, что суд, рассматривающий дело, должен во всехслучаях применять иностранную правовую норму. Но это означает, что ондолжен спросить себя, не следует ли сделать выбор между своей и чужойнормой права, к которому тяготеет спорное отношение.Как определится суд, и каков будет его выбор – зависит от того, чтоподскажет ему международное частное право, но всецело уклониться отсамого процесса выбора суд не может, и в этой невозможности такжезаложеноправовоеисоциальноеобоснованиеигарантиябытиямеждународного частного права.В ряде случаев суд просто обязан применить иностранный закон27.
Этосвязано, прежде всего, с самим назначением гражданского суда: его главнаяфункция состоит не в создании права, а в том, чтобы выяснить25Кузнецов М.Н. Охрана результатов творческой деятельности в международном частном праве:Монография. М.: Изд-во УДН, 1988. с.32.26На это обращают внимание зарубежные учёные.
См.: Yvon Loussouarn, Pierre Bourel, Pascal de VareillesSommières. Droit international privé. 9 ed. Dalloz. Paris, 2007. P. 305-330; Hartley Trevor C. InternationalCommercial Litigation: Text, Cases and Materials in Private International Law. Cambridge, 2012. 962 p. P.135.27См.: Галимуллина С.К. Применение иностранного права в международном частном праве: теория,законодательство и судебная практика Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук. Казань, 2006. 226с.; Bernard Audit. Louis d’Avout. Droit international privé.
6 ed. Economica. Paris, 2010. 1013 p. P. 234-291.27существуют ли те субъективные права, на которых спорящие стороныосновывают свои притязания, и, если «да», то помочь им в их реализации.Субъективноеправовозникаетинаходитсяподвоздействиемобъективно существующего в данной стране правопорядка. Именно на егонормах простое жизненное отношение становится правовым. И, если судпроигнорирует это обстоятельство и эти нормы и прибегнет к нормам иногогосударства, то объективный поиск места, времени и обстоятельстввозникновения субъективных прав будет утрачен, и любое последующеерешение суда будет признано несправедливым.Здесь объективно напрашивается ещё один весьма важный длямеждународного частного права вывод: суд не должен исходить из того,что свои нормы права он применяет в порядке вещей, а нормы иностранногопроисхождения в виде исключения.Возможно, собственные нормы он применяет чаще, а иностранные реже,но и те и другие он применяет потому, что в данном конкретном случаетаково предписание самого международного частного права.
Для примененияиностранного закона у суда не меньше оснований и обязательств, чем дляприменения закона собственной страны. Эти основания и обязательстваскрыты в предписаниях международного частного права, в его коллизионныхнормах и являются непременным условием справедливого отправленияправосудия. Они являются еще одним социально-правовым обоснованиембытия международного частного права.В литературе по международному частному праву уже не первоестолетие идут споры относительно его названия и значения каждого из трёхслов, входящих в это название28.28См. об этом: Перетерский И.С.
Система международного частного права // Советское государство и право.М., 1946. № 8-9. С.12-30; Кузнецов М.Н. Некоторые особенности развития международного частного права// Советский журнал международного права. N 1/’91 январь-март. С.17-32; Scott A.W. Private InternationalLaw: Conflict of Laws. 2nd ed. London; Macdonald and Evans, 1979. 316 p. P.2; Marco Gerardo Monroy Cabra.Tratado de derecho internacional privado. 2-e ed., Bogota: Temis, 1973. P. 14-16.28Российский учёный Р.Ю. Колобов, исследуя предмет международногочастного права, отмечал, что «наука международного права развивалась визвестной мере автономно по отношению к науке общей теории права, чтовыразилось в наличии в ней собственных подходов к решению самых общихвопросов. Это, в частности, касается и предмета правового регулирования.В рамках общей теории права, при конструировании системы правамеждународное частное право редко включалось в качестве его составнойчасти.
В связи с этим развитие представлений о месте международногочастного права в системе национального (советского, а затем российского) права проходило сугубо внутри самого международногочастного права. Правда, с его развитием на современном этапе ситуациязаметно изменилась, относительно его предмета и места в системе праваактивно высказываются различные точки зрения»29.Этот вывод бесспорно указывает на продолжающийся процесс развитиямеждународного частного права. Причём это происходит не только и нестолько в отношении периферийных вопросов, сколько по глубиннымосновам МЧП: является ли оно «правом», что означает термин «частное» ипри том «международное».Несомненным является то, что новые явления в международнойэкономике, политике и праве влияют на результаты длящихся у нас в странеи за рубежом дискуссий относительно природы коллизионных норм,предметаМЧПиметода,имиспользуемогодлярегулированиямеждународных отношений невластного характера.
И в этой дискуссииобщего консенсуса пока не предвидится. Не исключено, что возможно, вэтом и заключается жизненная сила нашей науки.Суть такого спора и научных дискуссий, в том числе, состоит и в том,могут ли в международной системе права существовать не только29Колобов Р.Ю. Предмет международного частного права [МЧП].
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
