Диссертация (1155538), страница 37
Текст из файла (страница 37)
М. 1995. С. 200.4 См.: Nwogugu E. Legal problems of foreign investment in developing countries. Manchester. 1965.5 См.: Cherian J. Investment contracts and arbitration. Leyden. 1975.6 Мозолин В.П. Цит. соч. С. 98.7 Nwogugu E. Op. cit. P. 40.1136образованию в результате слияния (присоединения), в настоящее время является толькосредством контроля за их надлежащим образованием, а не решает вопрос о возможности его образования на основании неограниченного права правительства.1 Наоборот, такая система предназначена для стабилизации торгового оборота путем устранения правовой неопределенности, способной возникнуть в результате неконтролируемых действий участников рынка.Однако, общую картину можно получить только, ознакомившись и с такимипредставлениями, и с их аргументацией.
Например, Дж. Шериан, анализируя применение при оформлении инвестиционной деятельности в развивающихся странах измененного института административных договоров, используемых во Франции, пришел к выводу, что их вправе заключать правительство принимающего инвестиции государства иинвестор (физическое или юридическое лицо). Применение правовой формы другогогосударства в сочетании с правовыми системами развивающихся стран приводит неизбежно к ее изменению (модификации). Поэтому, если во Франции условия административных договоров допускают односторонние действия правительства при измененииусловий контракта или контроле за его исполнением, объясняя это необходимостью соблюдения общественных или публичных интересов, то в инвестиционных контрактах,заключаемых этими же сторонами такие возможности отсутствуют, что исключаетправо правительства менять условия соглашений с инвесторами в одностороннем порядке.А.П.
Алехин и Ю.А. Козлов также признают административно-правовую природу инвестиционных соглашений. Они обращают особое внимание на то, что в подобных договорах в качестве одной стороны выступает исполнительная власть в лице ееорганов, являющихся представителями административно-властных полномочий, поэтому эти договора они относят к административно-правовым.Специфические черты инвестиционных договоров обстоятельно определяет А.В.Кирин.2 Он говорит следующее. 1. Инвестиционные соглашения заключаются государством с инвесторами (отечественными или иностранными) относительно или объектовгоссобственности, которая на основании национального законодательства выведена(частично или полностью) из гражданского оборота, или отдельных видов деятельности, составляющих естественную госмонополию. 2. Данные договоры отличаются отБеликова К.М.
Правовая охрана конкурентной среды в странах МЕРКОСУР. Дисс. ... канд. юрид. наук.– М., 2007. - С. 107, 108.2 Кирин А.В. Правовые основы отношения государства с инвестором. М. 1998. С. 235, 236.1137типовых гражданско-правовых сделок наличием в них изъятий из национального режима, даваемого гражданским законодательством в отношении взаимодействия инвестора и государства и неравенства сторон, выражающееся в одностороннем преимущественном праве государства в этих договорах. 3.
Большинством государств, применяющих концессионные договоры, вносят в них такие изъятия из национальных законов,как «стабилизационная» оговорка о моратории на неблагоприятные для инвесторов, нопринятые после вступления таких договоров в силу изменения в текущем законодательстве на весь их срок действия. Вышеприведенные особенности автор сформулировал врезультате проведенного им анализа различных договоров - концессионных, о разделепродукции и предоставлении услуг.
При этом, безусловно, нельзя не учитывать фактналичия у договорившихся сторон (государства и инвестора) общего интереса в доходеот деятельности, например, связанной с пользованием недрами, которая может являтьсяодной из форм инвестиционной деятельности, реализуемой на условиях инвестиционного договора определенной разновидности.В этой связи М.И. Кулагиным подчеркивалось, что в инвестиционных соглашениях государство нередко гарантирует иностранным вкладчикам стабильность правового режима инвестиций; предоставляет гарантии защиты имущества от национализации, свободы репатриации капитала и перевода прибылей за границу и дополнительныельготы (таможенные, налоговые), который, по сути, будучи публично-правовыми, немогут находить отражения в гражданско-правовом договоре.1Эти отличия в трактовках привели к реализации учеными – правоведами (напр.,А.Г. Богатырев, И.И.
Басыров и др.) комплексного взгляда на квалификацию таких соглашений (договоров и пр.). Так, отмечается, что соглашения-контракты, связанные синвестициями, ввиду сложности и комплексности инвестиционных отношений не даетвозможности относить их полностью к договорам, присущим тому или иному видуправа (международному публичному, национальному административному или гражданскому).2 Такую позицию поддерживают и другие ученые. И.И.
Басыров считает, чтоинвестиционные договоры следует относить к комплексному правовому институту, вКулагин М.И. Правовая природа инвестиционных соглашений, заключенных развивающимися странами. // Политические и правовые системы стран Азии, Африки и Латинской Америки. М. 1975. С. 52.2 Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М. 1992. С. 74.1138границах которого возникающие отношения могут носить как частноправовой, так ипублично-правовой характер, поскольку их правовая природа – смешанная.1Нам представляется, что комплексный подход является более правильным, чемузко отраслевой, однако при таком подходе возникают вопросы, вызывающие сложности на практике: 1) как стороны в начале договорных отношений дадут друг другу знатьо своих мнениях на этот счет; 2) кто и как будет вправе квалифицировать положения,отражающие содержание инвестиционного договора на практике, с целью полученияопределенных желательных для сторон правовых последствий; 3) каковы последствияи польза для сторон от комплексного подхода.В связи с разнообразием форм документов (соглашение, договор, контракт), в которых могут фиксироваться инвестиционные отношения, считаем нелишним также заметить, что при квалификации того или иного подобного документа в качестве инвестиционного необходимо иметь в виду, что относительно конкретности в правовом проявлении инвестиционных договоров общее понимание отсутствует.
Одни полагают, 2 что«инвестиционный договор» является собирательным понятием, к которому можно отнести различные договоры, и что очень часто это понятие применяется в случаях строительства недвижимости.3 Однако мы не можем согласиться с этими утверждениями последующим соображениям. Относительно вложения капитала надо сказать, что инвестирование объектов недвижимости на разных стадиях их производства конечно существует, но не является единственным способом реализации капитала. Другой способ –инвестиции в недропользование с использованием концессионных договоров, соглашений о разделе продукции, контрактов на предоставление услуг.
К вопросу о собирательности понятия. Основанием для вложения капитала является заключение инвестиционного договора. При этом капитал - это инвестиция, если его вкладывают в деятельность,которая признается инвестиционной. Мы полагаем, инвестиционный договор - этопредпосылкой возникновения правовых отношений в инвестиционной деятельности изакрепляет правомочия и обязанности сторон при инвестировании капитала. Таким образом, подобный договор возникает в результате вложения капитала (инвестиции),непосредственно связан с вложением капитала и потому называется инвестиционным.Родин А.А.
Концессионные соглашения и их влияние на возможности реализации проектов государственно-частного партнерства в сфере коммунальной инфраструктуры: последние изменения законодательства Российской Федерации // Право и экономика. - 2010. - № 10. – С. 10-17; Басыров И.И. Природаинвестиционного договора (контракта). // Юрист.
- 2009. - № 3. - С. 34.2 Напр.: Попондопуло В. Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. М. 2008. С. 556.3 Корнеева С. Особенности инвестиционного договора. // Хозяйство и право. – 2007. - № 7. - С. 40-45.1139Применительно к трактовке понятия «инвестиционная деятельность», к которойприлагается инвестиционный договор, в отечественной практике определение ему даноМинфином РФ1 в п. 15 Приказа от 22 июля 2003 г. № 67н «О формах бухгалтерскойотчетности организаций». В нем, например, указано, что под понятием «инвестиционная деятельность» следует понимать такую, в ходе которой изменяется величина внеоборотных активов организации (основные средства, нематериальные активы, долгосрочные финансовые вложения).
То есть, инвестиционный договор - это договор, изменяющий величину стоимости внеоборотных активов организации. С этой позиции«инвестиционный договор» становится понятием экономики, а не гражданского права.Так к инвестиционным договорам можно отнести куплю-продажу (нематериальных активов, основных средств); строительный подряд (в частности, возведение, модернизацию, реконструкцию объектов недвижимости производственного назначения); договоры об учреждении организации и т.д.Из-за того, что договор представляет собой двухстороннюю сделку, признаниеего в качестве инвестиционного зависит от позиций сторон. Например, приобретениепокупателем оборудования производственного назначения (объектов основныхсредств).
Для покупателя этот договор является инвестиционным, а для другой стороны - продавца оборудования - завода-изготовителя – это договор по реализации изготовленной им продукции в ходе текущей (неинвестиционной) деятельности.Строительство можно признать вложением капитала, если застройщик (владелец или арендатор участка) обеспечат возведение на участке объекта недвижимости,который (будучи введенным в эксплуатацию, застройщиком будет поставлен на учеткак объект основных средств).
При этом застройщика можно на полных основанияхназвать инвестором, а все договоры, которые он заключил в процессе строительства инвестиционными. Если застройщик реализовывает строительство объекта, которыйпервоначально предназначен быть проданным третьим лицам, эта деятельность будетне инвестиционной. Такая ситуация возникает, в первую очередь, при жилищном строительстве. Для ведущего строительство и возводящего объект подрядчика этот объектявляется результатом работ - текущей деятельностью, а не внеоборотными активами.Пункт 15 Приказа от 22 июля 2003 г. № 67н «О формах бухгалтерской отчетности организаций» (с 2011г. утратил силу). // «Финансовая газета».
- 2003 (август). - № 33.1140При заключении договора учреждения хозяйственного общества его учредителив перспективе получат внеоборотные активы в виде финансовых вложений длительного срока. В уже учрежденном обществе договор вложения будет инвестиционнымтолько, если вкладом учредителя станет объект основных средств. Учредительный договор нельзя признать инвестиционным, если внесению подлежат денежные средства(другое имущество), отражаемые в бухучете как оборотные активы. При этом согласнопп. 4 п. 3 ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
