Диссертация (1154440), страница 50
Текст из файла (страница 50)
Это связано с тем, что согласногражданскому процессуальному законодательству экспертиза назначается толькосудом и, соответственно, приобретает значение судебной экспертизы, только еслиона была назначена по его инициативе.Вместе с тем мы видим, что Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (ст. 103) предусматривают в порядке обеспечения доказательствназначение экспертизы нотариусом. В ГПК РФ и АПК РФ отсутствует запрет напроведение и представление в суд результатов такой экспертизы, что подтверждается практикой судов общей юрисдикции. Судами в качестве доказательств принимаются экспертные заключения, проведенные на основании постановлениянотариуса.
Однако суд относится к нему не как к экспертному заключению, а какк заключению специалиста относительно предмета спора или как к письменному1доказательству .Проведение в досудебном порядке экспертизы экономит время как участников процесса, так и суда, поскольку при назначении судебной экспертизы в большинстве случаев производство по делу приостанавливается до получениязаключения эксперта.Представляется, что институт обеспечения доказательств в виде назначенияэкспертизы в досудебном (нотариальном) порядке займет свое должное место, и кэтому способу стороны будут прибегать чаще, чем сейчас. Таким образом, судебная экспертиза отличается от других видов экспертиз тем, что назначается на основании определения суда и в соответствии с требованиями ГПК РФ и АПК РФ.В других случаях, даже если экспертиза назначается по правилам гражданского1Решетникова И.В.
также отмечает, что заключения экспертов, подготовленные не поопределению судьи, стороны на практике вынуждены привлекать в качестве письменногодоказательства. / См.: Решетникова И.В. Курс доказательственного права в Российскойгражданском судопроизводстве. – М.: Статут, 2000. – С.
180.249процессуального законодательства, ее статус можно охарактеризовать как «внесудебная экспертиза». Она также имеет определенную форму и должна отвечатьустановленным в специальных актах требованиям к способам проведения и экспертному заключению. В суде результаты внесудебной экспертизы, скорее всего,будут допускаться в процесс как письменные доказательства.О таком виде экспертизы, назначаемой по постановлению нотариуса в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством, ипойдет речь в дальнейшем.Процессуальная досудебная экспертиза проводится на основании постановления нотариуса с целью обеспечения доказательств в случаях, когда в дальнейшем проведение такой экспертизы будет невозможным или затруднительным(устранение последствий и причин аварии, нанесенного ущерба, исправление брака и завершение строительно-монтажных работ, скоропортящиеся продукты).Важно отметить, что в Федеральном законе от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О госу1дарственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» нотариус не упомянут в качестве субъекта, имеющего право назначать экспертизу.
Ноэто не означает, что государственные экспертные учреждения могут отказать впроведении экспертизы (в законе отсутствует прямой запрет на это). Вместе с темнотариусу нельзя не учитывать данную особенность назначения экспертизы ипрежде, чем ее назначить, следует поинтересоваться возможностью проведениятой или иной экспертизы в конкретном экспертном учреждении.Экспертизы могут проводиться в различных негосударственных экспертныхучреждениях, обладающих такой возможностью. Нормы ГПК РФ позволяют поручать проведение экспертизы как государственному судебно-экспертному учреждению, так и иным лицам независимо от их места работы.Необходимость в проведении экспертизы в порядке обеспечения доказательств возникает у заинтересованных лиц, как правило, в следующих случаях:1СЗ РФ.
– 2001. – № 23. – Ст. 2291.2501) для определения суммы ущерба (например, необходимо определить размер ущерба, возникшего в результате неправильного ремонта дорогостоящегооборудования, которое требуется ввести в эксплуатацию в кратчайшие сроки);2) для оценки стоимости предмета спора (например, оценка рыночной стоимости имущества, включая недвижимость, транспортные средства, объекты интеллектуальной собственности, оборудование организаций, ценные бумаги,драгоценности, инвестиционные проекты, природные ресурсы);3) для фиксации определенного состояния предмета спора (например, в целях идентификации и возможности установления в дальнейшем причинноследственной связи между возникшими в результате строительства повреждениями здания и соседним строительством);4) для разъяснения вопросов, требующих специальных познаний в областинауки, искусства, техники, ремесла (например, по делам, связанным с защитойправ потребителей, проводятся экспертизы на предмет соответствия приобретенных товаров их потребительским качествам, принятым в России стандартам качества, годности и т.
п.).В соответствии со ст. 103 Основ законодательства Российской Федерации онотариате при назначении экспертизы в рамках обеспечения доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации.Основанием для назначения экспертизы является заявление с просьбой обобеспечении доказательств, подаваемое нотариусу, в районе деятельности которого должны быть совершены данные процессуальные действия.1В литературе принято именовать такие исследования компьютернотехнической или информационно-компьютерной экспертизой.
Функциями эксперта по делам, связанным с Интернетом, в частности, могут быть:1См.: Молчанов В.В. Глава 17. Доказывания и доказательства // Гражданский процесс:учебник. 3-е изд., перераб. и доп./ Под ред. М.К. Треушникова. – М.: ИД «Городец», 2010. – С.315.2511) определение фактического местонахождения сервера (серверов), поддерживающего ресурс нарушителя;2) исследованиежесткогодискакомпьютеранарушителя,включая«Cookies», «Корзину», папки «Temp» и «Temporary Internet Files»;3) восстановление файлов, которые нарушитель мог «предусмотрительно»удалить или перезаписать (отметим, что современные средства и методы позволяют в том или ином случае восстановить содержимое файла, перезаписанногонесколько раз), выяснение времени их создания;4) изучение программного обеспечения, имеющегося на техническом средстве нарушителя, с целью определения его реальных возможностей производить1те или иные действия в отношении компьютерной информации .Нотариус выносит постановление о назначении экспертизы, в котором согласно п.
45 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации указывается следующее:1) дата вынесения постановления;2) фамилия, инициалы нотариуса, вынесшего постановление, дата и номерприказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальныйокруг или наименование государственной нотариальной конторы;3) сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза, в соответствии с п. 2 вышеуказанных Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами (фамилия, имя и отчествополностью, дата рождения, удостоверяющий личность документ и его реквизиты,адрес постоянного места жительства или преимущественного пребывания, дляиностранных граждан указывается их гражданство);4) вопросы, по которым требуется заключение эксперта;5) наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы.
Если это поручается конкретному лицу, то указывают его фами-1См.: Погуляев В.В. Правонарушения в сети Интернет: взгляд на проблему сборадоказательств // Режим доступа: http://www.juragent.ru/publ/is/prvonar_internet.htm.252лию, имя, отчество, место жительства, место работы и должность. Постановлениеподписывается нотариусом и скрепляется его печатью.В постановлении нотариуса о назначении экспертизы также указывается, чтоэксперт предупреждается нотариусом или руководителем экспертного учреждения,если экспертиза проводится специалистом этого учреждения, об ответственности,1предусмотренной УК РФ (ст. 307 УК РФ ).
К постановлению нотариуса о назначении экспертизы могут быть приложены объекты исследования. По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается одинэкземпляр постановления о назначении экспертизы, другой экземпляр постановле2ния остается в делах нотариуса .Исходя из смысла ст. 103 Основ законодательства Российской Федерации онотариате, ст. 79, 81 ГПК РФ, представляется спорным или практически невозможным в случаях, когда необходимо провести сравнительное исследование образцов почерка при оспаривании подлинности подписи на документе или иномписьменном доказательстве при вынесении постановления о назначении экспертизы, одновременно получить образцы почерка даже с участием специалиста, таккак постановление подписывает только нотариус, а для получения образцов лицо,у которого были получены образцы почерка, должно согласно ст.
81 ГПК РФ расписаться в процессуальном документе (протоколе) с фиксацией времени, места иусловий получения образцов. Вместе с тем, законодательство не исключает пол1В силу ст. 307 УК РФ заведомо ложное заключение эксперта наказывается штрафом вразмере от 100 до 200 минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платыили иного дохода осужденного за период от 1 до 2 месяцев либо обязательными работами насрок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок до 2 лет, либо арестом насрок до 3 месяцев.
Те же деяния, соединенные с обвинением лица в совершении тяжкого илиособо тяжкого преступления, наказываются лишением свободы на срок до 5 лет.2В зависимости от качества проведенной экспертизы и ее полноты различают дополнительную и повторную экспертизы (ст. 87 ГПК РФ). В случаях недостаточной ясности или неполноты заключения эксперта суд может назначить дополнительную экспертизу. Проведениедополнительной экспертизы поручается тому же эксперту или экспертам. При несогласии судас заключением эксперта по мотиву его необоснованности, а также в случае противоречий между заключениями нескольких экспертов суд может назначить повторную экспертизу, поручивее проведение другому эксперту или другим экспертам.
Назначение дополнительной и повторной экспертизы является исключительной прерогативой суда, поскольку основанием для ихназначения служит оценка первоначальной экспертизы.253ностью возможности назначения почерковедческой экспертизы. Более того, заявитель может лично явиться к экспертам по их вызову и дать образцы своего почерка для исследования с регистрацией всех необходимых реквизитов.Таким образом, можно выделить определенные преимущества экспертизы,назначаемой нотариусом в порядке обеспечения доказательств до возбуждениядела в суде: экспертиза назначается и проводится в соответствии с нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации, т.
е. ее процедура соответствует процедуре судебной экспертизы; эксперта надлежащимобразом предупреждают об ответственности за дачу заведомо ложного заключения (в этом случае последующий отказ экспертов от своего заключения можетиметь гражданско-правовые и уголовные последствия); возможность устранениявозникших повреждений, исправление качества объекта исследования по результатам досудебной экспертизы и, как следствие, – избегание неблагоприятных последствий после возбуждения дела в суде.Как следует из содержания ст. 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и ст. 84 ГПК РФ, экспертиза может быть проведена либо впомещении нотариальной конторы, либо по месту нахождения эксперта, либо вместе нахождения объекта исследования, если это необходимо по характеру исследования, если для проведения исследования требуется специальное оборудование, приборы, либо при невозможности или затруднении доставить материалыили документы для исследования в нотариальную контору.Этот вопрос решается в постановлении нотариуса о назначении экспертизы.В случае, если экспертиза проводится в нотариальной конторе, нотариус вызываетэксперта.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
