Диссертация (1154440), страница 46
Текст из файла (страница 46)
п.) невозможно или затруднительно доставить эти доказательства непосредственно к нотариусу, то осмотр может производиться по месту1См.: Фокина М.А. Комментарий к ст. 73 ГПК РФ «Вещественные доказательства» //Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный)/ Под ред. Г.А. Жилина. 5-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2010. – С. 174–175.230нахождения предметов.
К таким материальным объектам можно отнести земельные участки, помещения, а также предметы, которые неотделимы от других вещей, включены в производственный процесс либо в силу физических илихимических свойств их невозможно доставить в помещение нотариальной конторы. Производство осмотра на месте, по существу, ничем не отличается от осмотравещественных доказательств в помещении нотариальной конторы. Чаще всегоосмотр вещественных доказательств производится по месту их нахождения.Вещественные доказательства должны быть подробно описаны в протоколес указанием необходимых фактических данных (признаков, свойств, цвета, точных размеров, качества) вещей.
Однако не всегда в словесной форме возможноточно передать все особенности осматриваемого предмета. Поэтому в процессеосмотра в случае необходимости могут осуществляться фотографирование, видеозапись, а также составляться схемы, планы, чертежи, расчеты, копии документов, которые обязательно прилагаются к протоколу.
Во время осмотра лица,участвующие в деле, могут давать объяснения, а также обращать внимание нотариуса на те или иные обстоятельства, связанные с осмотром доказательств, которые заносятся в протокол. В необходимых случаях для осмотра вещественныхдоказательств могут быть вызваны специалисты или эксперты. После совершенияуказанных процессуальных действий вещи возвращаются лицам, от которых онибыли получены.Следует обратить внимание на то, что во избежание конфликтов перед темкак приступить к осмотру вещественных доказательств, нотариусу следует проверить принадлежность вещей заявителю (договор, товарные накладные, чеки ит.
п.). Если заявитель не может подтвердить документально принадлежность емувещей, то представляется, что нотариус может взять от заявителя письменное заявление, в котором он должен подтвердить свое право на объекты осмотра. Приосмотре помещения также стоит убедиться в законности нахождения в нем заявителя (договор купли-продажи, аренды, субаренды, доверенность и т. п.) и наличиесогласия владельца помещения.
Если производится осмотр жилого помещения, то231необходимо получить согласие проживающих в нем лиц. Данные сведения должны найти свое отражение в протоколе, а также в приложении к нему, подтверждающем проверку указанных фактов и получение необходимого письменногосогласия.Очень важно провести подробный и правильный осмотр, поскольку объектом непосредственного исследования судом станет протокол осмотра, а не вещественное доказательство, которое к моменту рассмотрения дела в суде можетбыть уничтожено или утрачено.Предмет, выступающий в качестве вещественного доказательства, после егоосмотра может быть подвергнут экспертному исследованию, когда требуютсяспециальные знания для выявления содержания вещественного доказательства.
Вданном случае участие эксперта в осмотре вещественных доказательств необходимо. Это позволит при последующем назначении экспертизы поставить передэкспертом наиболее грамотные вопросы.Участие специалиста в осмотре вещественных доказательств в месте ихнахождения продиктовано необходимостью оказания нотариусу консультативнойитехническойпомощи,например,припроведениивидеозаписи,фотографировании, составлении схем, планов, чертежей, расчетов.
Специалистдает нотариусу консультацию в устной или письменной форме, исходя из профессиональных знаний, без проведения специальных исследований. Консультация ипояснения специалиста, оформленные в письменной форме, прилагаются к протоколу осмотра. Специалист также может оказывать нотариусу помощь при формулировке вопросов эксперту в последующем постановлении о назначенииэкспертизы.Нельзя обойти вниманием следующий момент, являющийся предметомдискуссий. Согласно ст. 64 ГПК РФ при производстве осмотра доказательств впорядке их обеспечения должны присутствовать лица, участвующие в деле.Наличие свидетелей ни ст. 64 ГПК РФ ни ст.
99 АПК РФ не предусмотрено. Этопозволяет некоторым специалистам сделать вывод, что свидетели при обеспече-232нии доказательств присутствовать не должны. Более того, по их мнению, присутствие этих лиц влечет нарушение ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, касающейся запрета разглашения нотариальной тайны вотношении лиц, которые не являются участниками нотариального действия.Однако в соответствии с процессуальным законодательством свидетели являются участниками процесса: лицами, содействующими осуществлению правосудия (также как и эксперты, представители, переводчики, специалисты). Ихпредупреждают об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу ложных показаний, а также их могут предупредить о сохранении тайны нотариального действия в соответствии со ст.
5 Основ законодательства РоссийскойФедерации о нотариате. Как правило, свидетелей для участия в осмотре доказательств привлекают сами заявители, которые по своему усмотрению вправе решать, кому разглашать сведения о нотариальном действии, а кому – нет. То естьдо начала осмотра свидетели уже осведомлены от заявителя о характере нотариальной процедуры. При этом в процессуальном законодательстве отсутствует какой-либо запрет на участие свидетелей при обеспечении доказательств путем ихосмотра.
Более того, по мнению В.В. Молчанова, «присутствие свидетелей припроведении осмотра дает возможность получить необходимые сведения об обстоятельствах дела, провести их сопоставительный анализ с информацией, получен1ной при исследовании вещественных доказательств» .Рассматривая данную норму в системной связи с другими положениямигражданского процессуального законодательства, можно сделать вывод о возможности участия свидетелей при осмотре письменных и вещественных доказательств. Так, в соответствии со ст.
58, 184 ГПК РФ письменные и вещественныедоказательства, которые невозможно или затруднительно доставить в суд, осматриваются и исследуются по месту их нахождения или в ином определенном судомместе. В необходимых случаях для участия в осмотре и исследовании доказа1Молчанов В.В. Глава 17. Доказывания и доказательства // Гражданский процесс:учебник. 3-е изд., перераб. и доп./ Под ред. М.К.
Треушникова. – М.: ИД «Городец», 2010. – С.309.233тельств можно вызвать свидетелей, экспертов, специалистов. Из данных положений ГПК РФ усматривается, что при осмотре письменных и вещественных доказательств вне суда (по месту их нахождения либо в нотариальной конторе) могутбыть привлечены свидетели, а необходимость такого привлечения определяет нотариус в интересах защиты прав граждан и юридических лиц, участвующих в деле.Из сказанного можно заключить, что участие свидетелей при производствеосмотра доказательств не обязательно.
Но их присутствие не только не порочитпротокол обеспечения доказательств, а еще более усиливает фиксируемые нотариусом факты и дает меньше поводов усомниться в наличии закрепленных в про1токоле сведений . Поэтому представляется, что решение о присутствиисвидетелей при осмотре доказательств нотариус принимает самостоятельно с учетом мнения лиц, участвующих в осмотре.Задачей нотариуса является оперативное реагирование на судебную практику в целях предотвращения возможных нарушений прав физических и юридических лиц, что накладывает отпечаток на совершаемые им нотариальные действия.Поэтому, если при осмотре присутствуют свидетели, исходя из судебной практики, а также в целях исключения неблагоприятных последствий необходимо, чтобы их предупреждали об ответственности за дачу заведомо ложных показаний.Для подтверждения вышесказанного приведем пример из судебной практики.
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 7.04.2006 в удовлетворении иска опризнании недействительным решений общего собрания акционеров было отказано по причине непризнания протокола по обеспечению доказательств надлежащим доказательством по делу. Истцы, заявляя, что они не были уведомлены опредстоящем собрании акционеров, представили протокол по обеспечению доказательств, составленный нотариусом г. Москвы Т. в обоснование доводов о том,1Их статус, скорее, имеет похожие функции со статусом понятых в уголовнопроцессуальном законодательстве, присутствующих при осмотре письменных и вещественныхдоказательств.234что полученная ими заказная корреспонденция, отправленная ответчиком28.12.2004, содержала листы с новогодними поздравлениями.Согласно ст.
64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные впредусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличиеили отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц,участвующих в деле, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела.Арбитражный суд указал на то, что протокол по обеспечению доказательствявляется документом, подтверждающим совершение нотариусом юридическизначимых действий, направленных на удостоверение содержания текста письма, идолжен соответствовать требованиям, установленным для данного вида документов, а именно Основам законодательства Российской Федерации о нотариате от11.02.1993 № 4462-1 (ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
