Диссертация (1152245), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Как было указано ранее, основной целью банкротства, являетсяустановление контроля не над управлением компании, а над ее имуществом дляегопродажиисправедливого,пропорциональногоразмерутребованийкредиторов удовлетворения их требований. Безусловно, у отдельных кредиторов(и не только у кредиторов), как на момент подачи в суд заявления о банкротстве,так и в процессе рассмотрения дела о банкротстве может появиться цельприобрестиконтрольнаддолжником.Вэтомслучае,потенциальномупокупателю для установления контроля над должником в процедуре банкротстванеобходимо пройти несколько этапов. Следует отметить, что в настоящее времязаконодательство о банкротстве достаточно подробно регулирует указанныепроцедуры с целью минимизации возможности использования банкротства длявраждебного перехвата собственности.Прежде всего, лицо, поставившее цель перехватить корпоративныйконтроль над бизнесом, должно создать крупную кредиторскую задолженностькомпании-цели.
Поскольку в перехвате корпоративного контроля может бытьзаинтересован высший менеджмент компании-цели (вплоть до того, что лицами,осуществляющимиперехваткорпоративногоконтроля,являютсянепосредственно указанные лица), арсенал действий по созданию крупнойкредиторской задолженности весьма широк. В целях оперативного образованиякрупной кредиторской задолженности могут использоваться выдача компаниейвекселей, заключение договоров займа от имени юридического лица, заключениедоговоров уступки права требования кредиторской задолженности другихкредиторов, а также другие способы. При этом в целях последующеговозбуждения дела о банкротстве размер основной задолженности без учеташтрафных санкций должен составлять не менее 300000 рублей.
Учитывая106изложенное, акционерам (участникам) необходимо внимательно относится курегулированию в уставе компании вопросов, связанных с одобрением сделок.В условиях финансового кризиса очень многие компании балансировали награни банкротства. При желании захватчик мог скупить их долги, возбудить делоо банкротстве, назначив на должность арбитражного управляющего доверенноелицо, и далее контролировать этот процесс.
Для отъема собственностизахватчику-кредитору необходимо только создать просроченную задолженностькак основание для подачи заявления в арбитражный суд. Этого можно достичьразными способами. В сегодняшних реалиях наиболее популярны следующие:-наложение ареста на счет должника;-регистрация в налоговом органе нового директора по поддельнымдокументам, который впоследствии одобряет вывод нужных захватчикуактивов;-лишениеилиблокированиефинансовыхпотоковдолжникапонадуманным основаниям;-инициирование проверок правоохранительных, налоговых и другихинстанций в целях дестабилизации деятельности;-организация резкого повышения процентных ставок по кредитамдолжника или требования досрочного их возврата [27].Основнаязадачаарбитражногоуправляющего–реструктуризациякомпании в целях восстановления ее платежеспособности.
Для этого вотведенные законом сжатые сроки он должен выявить истинные причиныфинансового неблагополучия, изучить положение компании на рынке, определитьсостав и объемы разного рода ресурсов от материальных до административных иразработать стратегию преодоления кризисного состояния. При этом он долженотчетливо понимать организационно-правовые механизмы совершения отдельныхсделок, а также уметь интегрировать процедуры, необходимые для достиженияпоставленных целей. Несмотря на то, что институт арбитражных управляющих вроссийской экономике – далеко не новое явление, статистика обжалования их107действий имеет следующий вид (Таблица 20), а процент удовлетворенных жалобвесьма невысок.Таблица 20 – Количество жалоб на арбитражных управляющих за 2 кв.
2017годаКоличество, шт.Жалобы на действие или бездействие арбитражногоуправляющего:рассмотреноудовлетворенодоля удовлетворенных жалоб, %2 кв. 20171 00224820%Источник: [228].Рассмотримкорпоративногоситуации,контроляввкоторыхпроцедурах,можетменятьсяпредусмотренныхсоотношениеЗакономобанкротстве. Прежде всего, отметим, что в соответствии с Законом о банкротствевосстановление платежеспособности компании-должника может осуществляться,как во внесудебном порядке, так и в судебном.
В первом случае речь идет о мерахпо предупреждению банкротства, предусмотренных главойII Закона обанкротстве. Строго говоря, данные меры не рассматриваются Законом обанкротстве в качестве процедур, применяемых в деле о банкротстве20. Однако,исходя из содержания названных мер и целей их применения, мы полагаем, чтомеры по предупреждению банкротства, по существу, представляют собойпроцедуры, направленные на восстановление платежеспособности должника, и,как следствие, предупреждение банкротства.Тем не менее, включение в законодательство о банкротстве21 мер попредупреждению банкротства имеет большое значение для защиты правакционеров(участников)компаний,втомчислеприопределенныхСтатья 27 Закона о банкротстве не упоминает меры по предупреждению банкротства, в том числе санацию вчисле процедур, применяемых в деле о банкротстве.21Закон Российской Федерации от 19.11.1992 г. № 3929-1 «О несостоятельности (банкротстве) предприятий»предусматривал, что санация является одной из процедур, осуществляемых в соответствии с судебным решением.Федеральный закон от 08.01.1998 г.
№ 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» выводит санацию из составасудебных процедур.20108обстоятельствахсоздаетусловия,помогающиепредупреждениябанкротствасохранитькорпоративныйконтроль.Процедурыкредитныхорганизацийзаконодателем урегулированы подробно (§ 4.1 Закона о банкротстве)22. Согласностатье 189.9 Закона о банкротстве в отношении кредитной организацииприменяются следующие внесудебные меры по предупреждению банкротства:-финансовое оздоровление;-назначение временной администрации по управлению кредитнойорганизацией,заисключениемслучаяназначениявременнойадминистрации в связи с отзывом лицензии на осуществлениебанковских операций;-реорганизация кредитной организации;-мерыпопредупреждениюбанкротствакредитнойорганизации,имеющей разрешение (лицензию) на работу с денежными средствамифизических лиц, которые осуществляются с участием государственнойкорпорации «Агентство по страхованию вкладов» (далее – ГК АСВ).Обращает на себя внимание процедура, которая приводит не к частичномуперераспределению корпоративного контроля, а к полной передаче его третьимлицам.
Она предусмотрена в статье 189.50 Закона о банкротстве. В соответствиисо статьей 189.9 Закона о банкротстве данная процедура применяетсяисключительно к банку, имеющему разрешение (лицензию) на привлечение вовклады денежных средств физических лиц и на открытие и ведение банковскихсчетов физических лиц. В соответствии с указанной процедурой, сначалаосуществляется уменьшение размера уставного капитала банка до величины егособственных средств (капитала), а если данная величина имеет отрицательноезначение, до одного рубля. Решение об уменьшении размера уставного капиталабанка до величины собственных средств (капитала) или до одного рубляпринимается Комитетом банковского надзора Банка России.
То есть решение,Следует отметить, что в настоящее время ведутся дискуссии о введении аналогичных механизмов не только длякредитных организаций, но и для любых юридических лиц.22109которое относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров(участников), в соответствии с Законом о банкротстве принимает надзорныйорган. Таким образом, Банк России фактически осуществляет корпоративноеуправление кредитной организацией.
При этом не применяются статья 29Федерального закона «Об акционерных обществах» и статья 20 Федеральногозакона «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также положенияфедеральных законов, защищающие права и интересы кредиторов.Согласно Закону о банкротстве, если в результате осуществления данноймеры инвестор или ГК АСВ стали владельцами более девяноста пяти процентовобыкновенных и (или) привилегированных акций банка, они вправе выкупить уостальных акционеров - владельцев акций банка, а также у владельцевэмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, указанные ценныебумаги.
При этом на инвестора и ГК АСВ не распространяются положения,предусмотренныйстатьей84.8Федеральногозакона«Обакционерныхобществах».Подытожим: данная процедура позволяет инвестору или ГК АСВсконцентрировать в своих руках сто процентов акций банка, созданного в формеакционерного общества, то есть полный корпоративный контроль.Первойсудебнойпроцедурой,которуюпредусматриваетЗаконОбанкротстве является наблюдение.
Именно в ее рамках происходит заменакорпоративного контроля на контроль за имуществом и деятельностью должникасо стороны кредиторов для достижения цели конкурсного процесса. Наблюдениевводится по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признаниидолжника банкротом. Заявление может быть подано как должником, так иконкурсным кредитором, а также уполномоченным органом.До недавнего времени главной задачей кредитора и должника на данномэтапе было добиться принятия арбитражным судом нужной им кандидатурыарбитражного управляющего, который впоследствии будет лоббировать ихинтересы в процедуре банкротства.
От того, кто победит в этой борьбе зависело,кто будет контролировать процедуру банкротства и имущество должника. В110настоящий момент ситуация изменилась в пользу кредитора. Таким образом, ужена стадии рассмотрения заявления контроль за деятельностью компании можетбыть перехвачен, что выражается в определенных правовых последствиях.Так, при введении наблюдения, полномочия органов управления должникаограничиваются (статья 64 Закона о банкротстве). Вместе с тем, ряд решенийорганы управления могут принимать только с согласия, то есть под контролемвременного управляющего. Органы управления должника могут совершатьсделку или несколько взаимосвязанных между собой сделок исключительно ссогласия временного управляющего, выраженного в письменной форме.С момента введения наблюдения органы управления должника также невправеприниматьрешенияореорганизации(слиянии,присоединении,разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника, о созданииюридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах, овыплате дивидендов, о размещении эмиссионных ценных бумаг и ряд других.Вопросы,относящиесякисключительнойкомпетенциисобраниякредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.Решения на общем собрании кредиторов принимаются простым большинствомголосовотчислаконкурсныхкредиторовиуполномоченныхорганов,присутствующих на собрании.
При этом Конкурсный кредитор, уполномоченныйорган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональнымразмеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам иоб уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторовна дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящимФедеральнымзаконом.Такимобразом,обладаязначительнымобъемомкредиторской задолженности, кредитор имеет возможность обеспечить полныйконтроль за имуществом должника, за егодеятельностью (чтоимеетсущественное значение для таких стадий банкротства, как финансовоеоздоровление и внешнее управление), обеспечить избрание своих представителейв комитет кредиторов в целях более жесткого контроля деятельностиарбитражного управляющего.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
