Совершенствование системы противодействия легализации преступных доходов и механизмов контроля в кредитных организациях (1142602), страница 24
Текст из файла (страница 24)
26 Закона N 395-1 говорится также о том, что все служащие кредитнойорганизации обязаны хранить тайну об иных сведениях, устанавливаемыхкредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.Гарантами соблюдения банковской тайны являются кредитная организация,БанкРоссии, организация,осуществляющаяфункциипообязательномустрахованию вкладов (агентство по страхованию вкладов) [51].Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну.Как отмечено в Определении Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 № 10-О,банковскаятайнаслужиткакобеспечениюусловийдляэффективногофункционирования банковской системы и гражданского оборота, основанного насвободе его участников, так и гарантированию основных прав граждан изащищаемых Конституцией Российской Федерации интересов физических июридических лиц.
Отступления от банковской тайны в силу ч. 3 ст. 55Конституции Российской Федерации могут допускаться только в той мере, в135какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспеченияобороны страны и безопасности государства.Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставленытолько самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюрокредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом.Государственныморганамиихдолжностнымлицамсведения,составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены исключительно вслучаях и порядке, которые предусмотрены законом.
Случаи и порядокпредоставления сведений, составляющих банковскую тайну, государственныморганам и их должностным лицам предусмотрены ст. 26 Федерального закона «Обанках и банковской деятельности» N 395-1. В данной норме установлено, чтосправки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющихпредпринимательскуюдеятельностьбезобразованияюридическоголица,выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам(судьям),СчетнойтаможеннымпалатеорганамРоссийскойРоссийскойФедерации,Федерации,налоговымфедеральномуорганам,органуисполнительной власти в области финансовых рынков, Пенсионному фондуРоссийской Федерации, Фонду социального страхования Российской Федерации иорганам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов идолжностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об ихдеятельности, а при наличии согласия руководителя следственного органа органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.В практике банковской деятельности очень часто встречаются такиеситуации, когда к банкам обращаются должностные лица или работники органоввласти, в том числе правоохранительных органов, с требованием предоставить теили иные сведения о банковских операциях клиентов, состоянии финансов банка.Однако далеко не всегда такие требования правомерны и опираются напредусмотренные законом основания.
Поэтому необходимо учитывать, чтоинформация,составляющаябанковскуютайну,можетпередаваться136правоохранительным органам только с санкции суда, либо при возбужденииуголовного дела, вынесении приговора или судебного решения либо иномрешении, свидетельствующем о нахождении дела в производстве данного органа.В целом обязанность предоставить какую-либо информацию о банковскихоперациях и состоянии дел банка может возникнуть только в тех случаях, когдасоблюдены следующие условия:а) характер информации имеет прямое отношение к осуществлению функцийданного органа;б) требование предъявлено уполномоченным должностным лицом, а не любымработником данного органа;в)дляпредъявлениятребованиясуществуютустановленныезакономматериально-правовые основания;г) соблюдены процедура и процессуально-правовые нормы реализации такоготребования.Рассмотрим порядок предоставления сведений, составляющих банковскуютайну, на примере налоговых органов.Предоставление сведений налоговым органам.
Согласно российскомуналоговому законодательству [5], банки обязаны выдавать налоговым органамследующие сведения об организациях, индивидуальных предпринимателях ифизических лицах, не являющихся индивидуальными предпринимателями:- справки о наличии счетов, вкладов (депозитов) в банке;- справки об остатках денежных средств на счетах, вкладах (депозитах);- выписки по операциям на счетах, вкладах (депозитах);- справки об остатках электронных денежных средств и о переводахэлектронных денежных средств.Справки и выписки в обязательном порядке предоставляются банком втечение трех дней со дня получения мотивированного запроса налогового органа[31].
При этом надлежащей мотивировкой запроса является [28]:а) вынесение решения о взыскании налога (сбора, пени, штрафа);137б) принятие решения о приостановлении операций по счетам организации(индивидуальногопредпринимателя,нотариуса,занимающегосячастнойпрактикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет), приостановлениипереводов электронных денежных средств или об отмене приостановленияопераций по счетам организации (индивидуального предпринимателя, нотариуса,занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет)и приостановления переводов электронных денежных средств;в)проведениеуорганизации(индивидуальногопредпринимателя,нотариуса, занимающегося частой практикой, адвоката, учредившего адвокатскийкабинет) мероприятий налогового контроля.Указанная информация может быть запрошена налоговым органом толькопосле вынесения решения о взыскании налога, а также в случае принятиярешений о приостановлении операций или об отмене приостановления операцийпо счетам организации (индивидуального предпринимателя).
По мнениюМинфина России [30], выписки по операциям на счете организации могут бытьзапрошены у банка налоговым органом, проводящим камеральную налоговуюпроверку этой организации вне зависимости от вынесения в отношении такойорганизации решения о взыскании налога, решения о приостановлении операцийили об отмене приостановления операций по счетам организации.Однако, как мы видим, надлежащей мотивировки запроса налоговыхорганов в отношении физических лиц не разработано, следовательно, банкимогутотказыватьвпредоставленииинформации,составляющейбанковскую тайну.Рассмотрим порядок предоставления сведений, составляющих банковскуютайну на примере правоохранительных органов.Так, ФСБ России имеет право получать на безвозмездной основе отгосударственных органов, предприятий, учреждений и организаций независимоот форм собственности информацию, необходимую для выполнения возложенныхна органы федеральной службы безопасности обязанностей, за исключениемслучаев, когда федеральными законами установлен запрет на передачу такой138информации органам федеральной службы безопасности [9].
Эта формулировка,казалось бы, дает оперуполномоченным сотрудникам основания запрашиватьинформацию у банка в ходе проведения необходимых проверок, но вдействительности это совсем не так. До недавнего времени у органовпредварительногоследствияправодоступаксведениям,составляющимбанковскую тайну, было только по делам, находящимся в их производстве.Следовательно, сначала необходимо было возбудить уголовное дело и толькопосле этого запрашивать информацию у банка.
Аналогичное требованиеотносилось ко всем органам предварительного следствия [6] − следователямСледственного комитета России, МВД России, ФСБ России и ФСКН России.В дальнейшем после внесения ряда поправок в банковское законодательствоорганывласти,уполномоченныеосуществлятьоперативно-розыскнуюдеятельность, получили право получать такой доступ на основании решения суда,если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовногодела.
Вместе с тем, по нашим оценкам, указанный порядок не позволяетпроводить эффективные оперативно-розыскные мероприятия в отношенииподозреваемых лиц.Другимнегативнымпримеромсложныхпроцедурдоступаоргановгосударственной власти к сведениям, составляющим банковскую тайну, являетсяобязанность кредитных организаций представлять в Росфинмониторинг взапрашиваемом объеме имеющуюся у них дополнительную информацию обоперацияхсвоихклиентов(включаяподтверждающиеэтуинформациюдокументы или заверенные в установленном порядке копии документов), а такжео движении средств по счетам (вкладам) таких клиентов только лишь пописьменным запросам Росфинмониторинга и в течение 5 дней [16].Таким образом, существующий порядок доступа контролирующих иправоохранительных органов к банковской тайне предполагает соблюдение рядаобязательных процедур и сложных регламентов, имеющих продолжительныепроцессуальные сроки. При этом существование компаний, имеющих признаки«фирм-однодневок» и участвующих в «серых» схемах по обналичиванию139доходов, составляет в среднем квартал [28], что не позволяет оперативно ихпроверить на предмет совершения преступлений.В целях создания необходимых условий функционирования АИСПОД врамках отечественной системы ПОД/ФТ представляется необходимым с участиемзаинтересованных федеральных органов исполнительной власти разработать ивнестивроссийскоезаконодательствокомплекспредложений,предусматривающий:- обязательную проверку компетентными органами наличия фактов ОД/ФТпо полученной из АИСПОД информации и принятие решения о возбужденииуголовного дела;- право мгновенного доступа правоохранительных органов РоссийскойФедерации и Росфинмониторинга к необходимым сведениям о клиентахкредитной организации и их операциях, определенных АИСПОД как ОД/ФТ, приосуществленииоперативно-розыскныхиследственныхмероприятийсобязательным фиксированием данных фактов в специальном журнале;- создание и ведение специального журнала учета фактов доступа ксведениям кредитной организации о клиентах и их операциях, в том числе кединой базе данных АИСПОД;- исключение обязательной мотивировки запроса налогового органа длядоступа к сведениям о налоговом агенте и информации из единой базы данныхОД/ФТ.И в четвертых, после вступления в силу всех законодательных поправок полегитимизации системы АИСПОД, необходимо начать внедрение данной системыв кредитные организации, а также разъяснение их руководству всех ееположительных сторон путем издания специальных писем Банка России иРосфинмониторинга.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
