Диссертация (1139288), страница 5
Текст из файла (страница 5)
В.К. Бабаев определяеткодификацию как самостоятельную и основную форму совершенствованияТеория государства и права. С. 505.Там же. С. 506.36Алексеев С.С. Общая теория права: в 2 т. М., 1981. Т. 1. С. 319-320.343522законодательства, не укладывающуюся в рамки систематизации37. «Формойправотворчества» кодификацию называет А.С. Пиголкин38.Наиболее объективной следует признать точку зрения отечественныхученых В.Н. Карташова и С.А. Викторовой.
Они предлагают рассматриватькодификацию как смешанный тип юридической практики, для которойхарактернычертыофициальнойюридическойсистематизациииправотворчества. С учетом «двойственной природы» кодификации ученыеопределяютеекак«разновидностьюридическойпрактики(правосистематизирующего правотворчества), направленную на изданиенормативно-правовыхпредписаний,радикальнуюпереработкуиупорядочивание существующего законодательства, результатом которой(практики) является принятие единого, фундаментального, внутренне ивнешнесогласованного,регулирующегонаиболеесводногонормативно-правовогопринципиальныеиакта,основополагающиеобщественные отношения»39. Данная дефиниция наиболее полно отражаетосновные характеристики кодификационного процесса и в полной мереприменима к современным кодификациям МЧП.1.2.
Определение кодификации в международном публичном иевропейском правеВ международном публичном праве, как и в общей теории права,сущность понятия «кодификация» раскрывается через «двуединое» егопонимание: 1) как констатации существующего права и 2) как выработкиновых международно-правовых норм40.Первыйаспектсистематизациикодификацииправа:проявляетсяупорядочиванииивособойфиксацииформеобычныхБабаев В.К.
Кодификация и систематизация нормативных правовых актов // Общая теорияправа. Курс лекций. Нижний Новгород, 1993. С. 331-332.38Пиголкин А.С. Понятие и формы систематизации законодательства // Систематизациязаконодательства в Российской Федерации. СПб., 2003. С. 384.39Карташов В.Н., Викторова С.А. Указ. соч. С. 62, 69-70.40См.: Каламкарян Р.А. Кодификация международного права и современный миропорядок. М.,2008. С. 12, 28, 89.3723международно-правовых норм. Эта мысль точно передана французскимученым Ш. Руссо: «В международном правопорядке через терминкодификация обозначают перевод (la conversion) обычных норм в корпускоординированных и систематизированных писаных правил, имеющихобязательную силу для государств-участников документа, в котором онисобственно и нашли свое закрепление»41.
Данный подход закреплен в ст. 15Положения о Комиссии международного права ООН (1947), понимающейпод кодификацией «более точное формулирование и систематизацию норммеждународного права в тех областях, в которых уже имеются обширнаягосударственная практика, прецеденты и доктрины»42.Сходноезначениемеждународноготерминапубличногои«кодификация»европейского(справа)точкизренияприводитсяв«Юридическом словаре»: «Согласованные мероприятия по составлениюправовой нормы, до того существовавшей в виде обычая…»43.
Послезакрепления обычных норм в международном договоре возникает «двойнаяправоваяосноваихюридическойсилы»:сэтогомоментакодифицированные международные нормы существуют как обычныенормы, обязательные для признающих их государств, и как договорныенормы, обязательные для государств – участников соглашения44.Объектом кодификационной деятельности в международном публичномправе являются получившие широкое признание международно-правовыенормы, международные обычаи и обычаи делового оборота, судебныепрецеденты и научные концепции.Второй аспект кодификации в области международного публичногоправа тесно связан с понятием «прогрессивное развитие международногоRousseau Ch.
Droit International Public. Paris, 1970. T. 1. P. 345. Цит. по: Каламкарян Р.А. Указ.соч. С. 11.42Положение о Комиссии международного права от 21.11.1947 г. [Электронный ресурс] // СПСКонсультантПлюс.43Цит. по: Кабрияк Р. Указ. соч. С.
100.44См.: Лукашук И.И. Международное право. Общая часть: учебник для студентов юридическихфакультетов и вузов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2001. С. 146-147; Международное право / отв.ред. Г.И. Тункин. М., 1994. С. 53.4124права». Разъяснение этого термина было дано Комиссией международногоправа ООН лишь в одном документе. В подготовленном Комиссией докладеГенеральнойАссамблеиООНв1956г.«прогрессивноеразвитиемеждународного права» рассматривалось как «подготовка конвенций по темвопросам, которые еще не регулируются международным правом или покоторымправоещенедостаточноразвитовпрактикеотдельныхгосударств»45. По замечанию А.П.
Мовчана, разграничение терминов«кодификация» и «прогрессивное развитие международного права» носитформально-юридический характер и осуществляется лишь для «удобства»46.Однако оно прямо указывает на еще одну сторону кодификационногопроцесса в международном праве – правового регулирования новыхобластей международных отношений.Как отмечает Р.А. Каламкарян, кодификация международного права всущностном ее понимании – это не простое соединение в четкихвыражениях норм обычного права, а конкретная фиксация в международнойконвенции норм совершенно нового порядка. По мнению ученого, каждыймеждународный договор в той или иной степени создает новые правила, аего объект представляет непосредственный практический интерес длягосударств-участников, поэтому в принципе все международные договорымогут считаться кодификационными актами47.В настоящее время кодификация международного права, по сути,представляет собой процесс унификации права. Наиболее подходящим вмеждународном праве признается конвенционный способ кодификации48,результатом которого является международный договор.Унифицированные международно-правовые нормы, направленные нарегулирование трансграничных частноправовых отношений, могут служитьЦит.
по: Мовчан А.П. Проблемы кодификации и прогрессивного развития международногоправа: дис. … д-ра юрид. наук. М., 1974. С. 45.46Там же. С. 52-55. См. также: Международное право / отв. ред. Г.И. Тункин. С. 57.47См.: Каламкарян Р.А.Указ. соч. С. 53, 55–56.48См.: Филимонова М.В. Институт кодификации в современном общем международном праве:дис. … канд-та юрид.
наук. М., 1971. С. 58.4525основой для последующей национальной кодификации МЧП. Как пишетА.Л. Маковский, международный нормативно-правовой акт может включать«более или менее готовые для переноса в национальное законодательство»унифицированныенормы,гражданских(такправгарантирующиеназываемыеминимальную«международныезащитустандарты»)49.Например, международная конвенция может устанавливать в какой-либоподотрасли(илиинституте)МЧПопределеннуюгенеральнуюколлизионную привязку, которая впоследствии заимствуется при созданиинационального акта кодификации.Нагляднымпримеромунифицированногомеждународногоакта,регулирующего вопросы в области МЧП, является Конвенция МОТ о труде вморском судоходстве (MLC) (2006), которая объединила более 70международных актов в области морского торгового судоходства, в томчисле 37 конвенций и один Протокол (ст. X), в результате чего получиланазвание «Сводная конвенция».
Структура Конвенции включает тривзаимосвязанные части: статьи, правила и кодекс. Очевидно, что ранееунификация в области трудовых отношений в международном морскомсудоходстве осуществлялась путем поэтапного принятия ряда специальныхмеждународных актов. На современном этапе она представляет собойзакрепление уже накопленных норм и принципов в едином комплексномправовом акте.В европейском праве понятие «кодификация» используется в значении,свойственном международному публичному праву и предполагающемсведение в один унифицирующий акт результатов правотворческойдеятельности Европейского Союза (далее – ЕС).
Унификация европейскогоправа предусматривает систематизацию европейских правовых обычаев инорм, практики судов ЕС, европейской доктрины права. Таким способом,например, была проведена унификация правовых норм о европейскойМаковский А.Л. Кодификация гражданского права (1922-2006). См. также: Тихомиров Ю.А.,Талапина Э.В.
О кодификации и кодексах // Журнал российского права. 2003. № 3. С. 47-54 //СПС КонсультантПлюс.4926компании (принятие Регламента Совета ЕС № 2157/2001 от 08.10.2001 г. остатуте Европейской компании (SE)50 и Директивы Совета ЕС 2001/86/ECот 08.10.2001 г. о дополнении статута Европейской компании в отношенииучастия работников51).Кроме того, понятие «кодификация» в европейском праве приобретаетособый смысл, отражающий специфику кодификационного процесса в ЕС, –это «разновидность сугубо формальной кодификации, состоящая вобъединении в одном акте базового акта и актов, его изменяющих идополняющих, без изменения содержания указанных актов, посредствомопубликования нового единого акта и отмены всех предыдущих актов;операция, в отличие от реформы, исключающая всякое изменениесодержания правовых норм, но имеющая правотворческий и официальныйхарактер, что отличает ее от простой консолидации»52.Кодификационный процесс в ЕС, по сути, представляет собойспецифический тип унификации права, который, как правило, не приводит кпоявлениюновыхправовыхнорм.Приформальнойунификацииевропейского права из имеющихся правовых норм формируется новыйправовой акт, объединяющий сохранившие свою актуальность правила изаменяющий собой систематизируемые исходные акты.Формальнуюконсолидацииевропейскуюправовыхактовунификацию(англ.следует«consolidatedотличатьversion»,отнем.«konsolidierte Fassung»), получившей широкое применение в современномевропейском праве.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
