Диссертация (1139149), страница 21
Текст из файла (страница 21)
По английскому праву term sheet не является обязательным и выполняетинформационнуюфункцию,закрепляяпредварительныенамеренияидоговоренности сторон. Кроме того, в большинстве случаев стороны включаютпрямое указание на то, что соглашение об основных условиях не имеет203См., напр.: <http://www.asros.ru/ru/pr/news/3635-na-bankovskom-forume-v-sochi-obsudyatstandartizatsiyu-sekyuritizatsiyu-refinansirovanie-kreditov-ma>.204В российской литературе нет общепризнанного и устоявшегося перевода термина «termsheet». Англо-русский экономический словарь определяет термин «term sheet» как документ,содержащий срок кредита, процентную ставку, маржу, льготный период, порядок выплатыпроцентов, размеры комиссионных, который является предметом переговоров междузаёмщиком и кредитором. См.: <http://economy_en_ru.academic.ru/74102/term_sheet>.205Стандартная документация в сделках синдицированного кредитования // Ассоциациярегиональных банков «Россия».
М., 2012. С. 52-54. Сайт в Интернете:<http://data.cbonds.info/publication/asros.pdf>.106Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7юридической силы. Тем не менее, по российскому праву такое соглашениеможет иметь юридическую силу: как отмечают члены указанной экспертнойгруппы, несмотря на то, что российское законодательство не содержит понятияterm sheet, последнее может быть квалифицировано как предварительныйдоговор по правилам ст. 429 ГК РФ как только все существенные условия будутобозначены в указанном соглашении. После согласования коммерческихусловий, содержащихся в term sheet, стороны приступают к выработке условийдоговора займа и обеспечивающих его обязательств.§2.Предварительные условия2.1.Понятие предварительных условийПредварительные условия (conditions precedent) «предваряют» заёмноеобязательство: прежде чем заёмщик приобретет право требовать от займодавцапредоставления денежных средств, заёмщику необходимо выполнить рядопределенных условий.
Основная цель предварительных условий – подтвердитьдееспособность заёмщика на заключение договора международного займа инадлежащее исполнение обязательств по нему. Предварительные условиязаключаютсявпредоставлениизаёмщикоми/илитретьимилицамиопределенных документов, к примеру:документов, касающихся право- и дееспособности указанных лиц(выписки из государственных реестров, учредительные документы,внутренние документы и доверенности, подтверждающие полномочияпредставителей, корпоративные одобрения, разрешения государственныхорганов);документов, относящихся к объектам, предоставляемым в обеспечение (кпримеру, выписки из государственных реестров прав на недвижимое идвижимое имущество);107Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7документов, подтверждающих возникновение залога, ипотеки или иныхобязательств,обеспечивающихобязательстваподоговорумеждународного займа (к примеру, договор ипотеки с проставленнымштампом регистрирующего органа, свидетельство о праве собственностина недвижимое имущество, подтверждающее возникшее обременение);документов, определенных по взаимной договоренности сторон и взависимости от специфики и целей займа (к примеру, документы,содержащие подтверждение о том, что указанные займодавцем лица былиназначены в органы управления заёмщика или о том, что структурасобственности заёмщика была изменена определенным образом).Указанные выше документы призваны подтвердить определенныеобстоятельства, которые могут как зависеть от воли заёмщика (оформление ипредоставление соответствующих внутренних корпоративных документов, ит.п.), так и не зависеть от его воли и находиться вне его контроля (обеспечениезаключения договоров с третьими лицами, государственная регистрация ивыдача государственных лицензий и т.п.206).
Предоставляемые заёмщикомдокументы подтверждают заключение соответствующих договоров междузаёмщиком и займодавцем и/или третьими лицами, либо сведения, которыехотел бы получить заимодавец для оценки всех обстоятельств, существующихна момент предоставления займа. В любом случае данные документыпредставляют собой форму, в которую в конечном итоге облекаютсяобстоятельства, в зависимость от которых поставлено возникновение прав иобязанностей по договору займа. Следует отметить, что требования к форме206В последнем случае стороны предусматривают обязательство заёмщика приложить «всеразумные усилия» (best reasonable endeavors), необходимые для того, чтобы указанныеусловия наступили. См., напр.: A Guide to “Reasonable”, “All Reasonable” and “Best Endeavors”Clauses // Clifford Chance: Briefing Note. 2012.
Сайт в Интернете: <http://www.cliffordchance.com/briefings/2012/06/a_guide_to_reasonableallreasonablean0.html/AGuide-to-Reasonable>.108Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7документов,подтверждающихсоответствующиеобстоятельства,можетопределяться как применимым правом (к примеру, обязательные требования,касающиеся формы договора залога, ипотеки), требованиями делового оборота(к примеру, предоставление заверений в определенной форме207), либонепосредственными требованиями займодавца208.В некоторых случаях стороны могут предусмотреть, что исполнение техили иных предварительных условий является основанием вступления в силуопределенной части обязательств по договору, в то время как оставшиесяпредварительные условия – другой части обязательств.
Так, например, сторонымогут предусмотреть, что заёмщик вправе получить первую часть займа послетого, как предоставит все документы, связанные с право- и дееспособностью, аостальную часть займа – после получения займодавцем подтверждения того,что обязательства, обеспечивающие заём, уже возникли.Вопросправовойприродыпредварительныхусловийдоговоровмеждународного займа не освещен должным образом в отечественной207Предварительные условия могут отсылать к другим положениям договора, таким какзаверения и гарантии, и касаться подтверждений того, что все условия исполненияобязательств действуют на момент предоставления суммы займа и что заёмщик имеетвозможность исполнить свои обязательства надлежащим образом. См.: Wood P.R.
Law andPractice of International Finance. London: Sweet & Maxwell, 2008. P. 100. В практикемеждународного финансирования данное условие удовлетворяется путем предоставления такназываемого «сертификата должностных лиц» (officers’ certificate) заёмщика. Сертификатдолжностных лиц, как правило, выдается единоличным исполнительным органом и главнымбухгалтером заёмщика и содержит утверждения указанных лиц о том, что заёмщик имеетнеобходимую дееспособность для заключения и исполнения договора, подтверждаетфинансовую состоятельность заёмщика, а также тот факт, что заём не требует одобрения всилу применимого законодательства (или был одобрен – в случае, если такое одобрениетребуется).
По юридической силе такой документ можно приравнять к заверениям,предоставляемым заёмщиком, равно как и к документу, который может иметьдоказательственную силу в случае судебного разбирательства.208Обычно предварительные условия завершаются отсылкой к предоставлению «иныхдокументов, определяемых по усмотрению займодавца». Подобная отсылка – ключевоймомент заёмного правоотношения, поскольку ставит вопрос его окончательноговозникновения в зависимость от воли займодавца.109Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7литературе.
А.В. Шамраев и О. Попова указывают на то обстоятельство, чтообязательства кредитора по предоставлению кредита обычно обусловленысоблюдением заёмщиком предварительных условий209. Я.С. Акимов лишьотмечает, что договор займа вступает в силу с момента подписания, однако«средства поступают только после выполнения предварительных условий»210.Другие авторы, напротив, утверждают, что кредитный договор в принципе неможет существовать в режиме условной сделки – срок его действияхарактеризуется конкретными параметрами: либо датой, либо периодом(установлениесрокадействиякредитногодоговораинымспособомпротиворечит и закону, и существу такого договора)211.
Однако ни в одной изработ отечественных авторов последовательно не освещена правовая природаподобных условий – возможно, это обстоятельство объясняет и существующиеразличия во взглядах отечественных юристов.2.2.Правовая природа предварительных условийПредварительные условия – институт, корни которого могут бытьнайдены в практике английских судов212. По замечанию А. МакНайта,предварительные условия выполняют структурирующую роль, посколькуявляются способом включения дополнительных договоров в состав кредитнойсделки213.
Наиболее полно содержание вопроса о том, что представляют собой«условия» (conditions) в общем, и «предварительные условия» (conditions209Шамраев А.В. Указ. соч. С. 15; Попова О. Сроки в кредитном договоре // Финансоваягазета. Региональный выпуск. 2005. № 2.210Акимов Я.С. Правовые аспекты синдицированного кредитования // Юридическая работа вкредитной организации. 2006. № 5.211Соломин С.К. Банковский кредит: проблемы теории и практики. М.: Юстицинформ. 2009.212Тем не менее, некоторыми зарубежными авторами отмечается, что предварительныеусловия встречались и во французской практике заключения синдицированных кредитов.См.: Blaise J-B., Fouchard P., Kahn P. Op. cit. P. 735-736.213McKnight A.
Op. cit. P. 98.110Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7precedent), в частности, изложено в делах, рассмотренных английскими судами– Wickman Machine Tool Sales Ltd. v. Schuler A.G.214 и Total Gas Marketing Ltd vArco British Ltd215.В указанных делах суды понимали под условием (condition) положение вдоговоре, нарушение которого одной стороной дает другой стороне право либопрекратить договор, либо требовать возмещения убытков, возникших врезультате нарушения.
В то же время суды обратили внимание на различиемежду так называемыми «обязательственными» (promissory) условиями иусловиями, зависящими от определенных обстоятельств (contingent)216: еслиусловия поставлены в зависимость от определенных обстоятельств, то у сторонне возникает соответствующего права на возмещение убытков, если этиобстоятельстванеимелиместа.Другимисловами,обязательства,предусмотренные «обязательственными» условиями договора, вступают в силус момента заключения соответствующего договора, содержащего указанныеусловия, в то время как вступление в силу обязательств, предусмотренныхусловиями договора, зависящих от определенных обстоятельств, наступаеттолько с момента наступления указанных обстоятельств, а не заключениядоговора.214Schuler AG v Wickman Machine Tools Ltd [1973] APP.L.R.
04/04. Сайт в Интернете:<http://www.nadr.co.uk/articles/published/CommercialLawReports/Schuler%20v%20Wickman%201973.pdf>.215Total Gas Marketing Ltd v. ARCO British Ltd [1998] APP.L.R. 05/20. Сайт в Интернете:<http://www.nadr.co.uk/articles/published/ZzzzzarbitrationLawReports/Total%20Gas%20v%20Arco%201998.pdf>.216Chitty on Contracts.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
