Диссертация (1139149), страница 13
Текст из файла (страница 13)
Рамочные (организационные) договоры. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 2, 5,46.137Stern S.S. Structuring Commercial Loan Agreements. New York: Warren, Gogham & Lamont,1995. Section 1.02 [1].61Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7Иногда выделяют так называемые «клубные займы» (club loans) – займы сограниченным числом участников, как правило, на стороне кредиторов. Вданном случае критерием выделения служит не множественность лиц настороне кредитора, как в случае с синдицированным кредитом, а условие займаоб ограничении уступки кредиторами своих прав в заёмном обязательстве:подобная уступка возможна только в пользу существующих кредиторов –участников заёмного обязательства.Любопытнаклассификациядоговоров,отраженнаявстандартнойдокументации Лондонской кредитной ассоциации (далее – ЛМА).
Так,ассоциацией выработаны следующие виды стандартных договоров займа:займы, предназначенные для первоклассных заёмщиков (investment grade);рискованные займы (leveraged finance); займы для приобретения недвижимости(real estate finance); торговые займы (commodity finance). Таким образом,договоры займа ЛМА разделены в зависимости, с одной стороны, отсостоятельности заёмщика и, с другой стороны, – от цели кредита:приобретениенедвижимостиилидвижимыхвещей.Особенностьюправоотношений, связанных с договором займа с первоклассными заёмщиками,являетсятообстоятельство,чтоонинепредполагаютзаключенияобеспечительных сделок.ВпрактикесубординированныеЕБРРвыделяются,(subordinated),кпримеру,промежуточныестаршие(senior),(mezzanine)иликонвертируемые (convertible) займы138.
Первые три вида можно объединить водну группу в зависимости от очередности требований со-кредиторов.Подобные конструкции обязательств являются альтернативой классическомупорядку очередности, который, например, установлен в ст. 64 ГК РФ и ст.321 ГК РФ и заключаются не в рамках обязательства с множественностью лиц138Официальный сайт ЕБРР: <http://www.ebrd.com/downloads/research/factsheets/guider.pdf>.62Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7(синдицированные займы), а в качестве самостоятельных соглашений междукаждым займодавцем и заёмщиком в случае, когда заёмщик принимает на себязаёмное обязательство сразу перед несколькими займодавцами.Необходимо отметить, что при заключении подобных займов (сальтернативной, по сравнению с общими нормами гражданского закона,очерёдностью) заемщикам и их потенциальным кредиторам следует учитыватьриск, связанный с тем, что при несостоятельности заемщика кредиторы посубординированным займам могут не пойти на уступки перед инымикредиторамидолжникаииспользоватьсвоиправа,предусмотренныеимперативными нормами об очередности, содержащимися в законодательстве онесостоятельности.
В то же время в договорах займа, заемщиком по которомувыступает российская кредитная организация, указанный риск отсутствует: в п.6ст.50.36Законаонесостоятельностикредитныхорганизаций139предусмотрено, что требования кредиторов по субординированным кредитам(депозитам,займам,облигационнымзаймам)удовлетворяютсяпослеудовлетворения требований всех иных кредиторов. Необходимо такжеучитывать отдельные требования к подобным договорам субординированногозайма, установленные на уровне нормативных актов ЦБ РФ. К примеру, в одномиз положений ЦБ РФ140 содержатся определенные требования, предъявляемые кдоговорам субординированного займа для целей расчета собственных средствкредитных организаций.
Вопрос о том, однако, как нормы, содержащиеся кположениях ЦБ РФ соотносятся с общими нормами ГК о требованиях ксделкам, а также о действительности таких сделок, остается открытым.139Федеральный закон от 25 декабря 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)кредитных организаций».140«Положение о методике определения величины собственных средств (капитала)кредитных организаций («Базель III»)» (утв.
Банком России 28 декабря 2012 г. № 395-П).63Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7Определенныйинтереспредставляетдоговорнаяконструкцияпромежуточных или, если использовать транслитерацию, «мезанинных»займов.Отечественнымиавторамиотмечается,чтоособенностьюпромежуточных займов является тот факт, что «инвестор не входит в капиталкомпании, а предоставляет ресурсы для ее развития через долговыеобязательствасодновременнымприобретениемопционасправомприобретения акций заёмщика в будущем по определенной заранее цене»141.Наиболееметодичнымсредивсехрассмотренныхпредставляетсяклассификация Федеральной налоговой службы, которая в утвержденной еюформе налогового расчета предлагает налогоплательщику сделать выбор междудвусторонним, синдицированным, консорциальным или клубным кредитом142.Иностранные авторы различают следующие разновидности договоровмеждународного займа в зависимости от субъектного состава143:займы, предоставляемые займодавцами-частными лицами заёмщикамчастным лицам;займы, предоставляемые займодавцами-частными лицами иностраннымгосударствам и международным организациям;займы, предоставляемые займодавцами-публичными лицами заёмщикамчастным лицам;займы,предоставляемыезаймодавцами-публичнымилицамииностранным государствам и международным организациям.141Войтович А.М.
Возможности и перспективыинновационнойэкономике.Сайтвkras.ru/sites/mn2013/thesis/s079/s079-012.pdf>.мезонинного финансирования вИнтернете:<http://conf.sfu-142Приказ МНС РФ от 14 апреля 2004 г. № САЭ-3-23/286@ «Об утверждении формыНалогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациямдоходов и удержанных налогов».143Sommers D., Broches A., Delaume G.R.
Conflict Avoidance in International Loans and MonetaryAgreements // Law and Contemporary Problems. New York: Durham. 1956. P. 465.64Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7Другими словами, в зависимости от субъектного состава договорымеждународного займа могут собой представлять: межбанковские займы(займодавец и заёмщик – банковские организации); займы, предоставляемыебанками (кредиты в понимании российского права); корпоративные займы;суверенные займы (договоры международного займа, в которых на сторонезаёмщика выступает государство).
Отдельным видом международного займа сучастием коммерческих организаций являются так называемые корпоративныезаймы. К особенностям корпоративных займов можно отнести следующие:кредитором в корпоративном займе выступают иностранные материнскиеобщества,которыепредоставляютсвоимдочернимобществам,расположенным на территории иностранного государства, займы дляразвития их коммерческой деятельности;договор предусматривает право займодавца потребовать досрочноговозврата займа, если доля участия займодавца (материнского общества) вкапитале заёмщика (дочернего общества) станет ниже определенного вдоговоре предела;размер процентной ставки по указанным займам обычно значительнониже рыночных;корпоративные займы чаще всего предоставляются в виде кредитныхлиний, которые дают право дочерним обществам получать заёмныесредства по мере необходимости;корпоративныезаймыпредоставляютсябезсоответствующегообеспечения, поскольку дочерние общества находятся, как правило, встопроцентной зависимости от своих иностранных учредителей, апоследние имеют возможность напрямую контролировать использованиетаких займов.65Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7Следует отметить классификацию займов с участием государства,предложенную А.В.
Шамраевым, который предлагает сгруппировать кредитыиностранным государствам в зависимости от следующих факторов144:(1)степени вовлеченности государства в международную кредитную сделку:предоставляемые иностранному государству как таковому;предоставляемыеадминистративно-территориальнымединицаминостранного государства;предоставляемые юридическим лицам (в том числе центральным банкам),находящимся в государственной собственности;(2)характера получения и цели использования:получаемые на основании государственных полномочий (jure imperii) ииспользуемые для публичных нужд;получаемые на основании гражданской правоспособности (jure gestionis)и используемые в целях извлечения прибыли.Таким образом, существующее многообразие договоров международногозайма можно классифицировать следующим образом:(1)в зависимости от количества субъектов:двусторонние;многосторонние (в том числе синдицированные);(2)в зависимости от цели займа:займы, заключаемые в рамках проектного финансирования;торговые займы;(3)в зависимости от валюты заёмного обязательства:144Шамраев А.В.
Указ. соч. С. 29.66Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7еврокредиты;займы, выраженные в валюте, единой для всех субъектов договора;(4)в зависимости от характера обязательств сторон:обязывающие займы;необязывающие займы (кредитные линии);(5)в зависимости от состоятельности заёмщика:займы, предназначенные для первоклассных заёмщиков;рискованные займы;(6)в зависимости от очередности требований со-займодавцев:старшие займы;промежуточные займы;субординированные займы;(7)в зависимости от особенностей субъектного состава:межбанковские займы;кредиты;суверенные займы;корпоративные займы;(8)иные:конвертируемые займы;клубные займы;постоянно действующие займы.Приведенная классификация призвана не только проиллюстрироватьразнообразиевидовмеждународногозайма,применяемыхвпрактикетрансграничного финансирования, но также и помочь сориентироваться в67Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7содержанииобязательств,возникающихизтогоилииногодоговорамеждународного займа.
Сводная таблица с основаниями классификации,видами и особенностями договоров международного займа приведена вПриложении 1 к диссертации.2.4.Понятие, виды и особенности правоотношений, связанных с договороммеждународного займаУчитывая, что договор международного займа заключается, как правило,на срок, займодавец заинтересован в том, чтобы на протяжении жизни заёмногообязательства заёмщик был в состоянии возвратить сумму займа. Вмеждународнойпрактикеподобныйинтерескредитораименуетсяобеспечительным (security interest) и представляет собой совокупностьсубъективных обязательственных и вещных (залоговых) прав, имеющихся укредитора по отношению к заёмщику, аффилированным с ним лицами итретьим лицам и принадлежащему им имуществу145. Иными словами,международный заём, если его предметом являются крупные суммы, азаймодавец и заёмщик не принадлежат к одной группе лиц, всегда будетобеспечен.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
