Диссертация (1138873), страница 26
Текст из файла (страница 26)
Однакопосле принятия Директивы (в силу она вступила в 2005 году) некотораятерминологическая несогласованность сохранялась. В документах рабочейгруппы Еврокомиссии по разработке упомянутой Директивы опосредованноучитываемые ценные бумаги упоминаются также как account securities (такжеKontoeffekten)299. Несколько позже, в марте 2003 года термином book-entryописывается в максимально общей форме система бездокументарных расчетов поценным бумагам (без привязки к наличию посредников) в Глоссарии терминов,используемых в платежных и расчетных системах Банка МеждународныхРасчетов300. Таким образом, американскому переходу от определения сущности 297Дословно его можно перевести как «ценные бумаги, зачисленные на соответствующий счетили защищаемый интерес в таких ценных бумагах, основанный на зачислении ценных бумаг насчет».298П. 8 Директивы 2002/47/ЕС299См.
Changmin Chun. Cross-Border Transactions of Intermediated Securities. A ComparativeAnalysis in Substantive Law and Private International Law. Berlin, Heidelberg, 2012., p.20.300Т.е. как система трансферта прав без физической передачи документов и сертификатов.Глоссарий терминов, используемых в платежных и расчетных системах, утв. Комитетом поплатежным и расчетным системам Банка международных расчетов, Базель, Швейцария, март2003 г.
http://www.bis.org/cpmi/glossary_030301.pdf pp.10, 19, 26, 46.107бездокументарных ценных бумаг к опосредованному учету и существу прав наактив последовали Законодатели ЕС. Реформы Японского (при исходной моделидематериализации) и Швейцарского (иммобилизация с правом совместнойсобственностиприобретателейнадепонированныеценныебумаги)законодательства также отразили эту тенденцию.Происходитунификацияправовогорегулированияимущественныхценностей, учитываемых на счетах вне зависимости от их собственной правовойприроды.
Именно такому пути последовали Конвенции о материальных иколлизионных аспектах опосредованного учета прав на ценные бумаги (Гаагскаяи Женевская Конвенции). Если рассматривать явление на уровне национальногоправа – например, в Швейцарии, - проект закона «О ценных бумагах,учитываемых записью на счете» (впоследствии закон Bucheffektengesetz)описывал существо активов на счетах, как особый имущественный объект,«имущественная ценность sui generis».
В Швейцарии, как и в США, нормы единыдля эмиссионных ценных бумаг (вещей), глобального сертификата (вещи) ибездокументарных ценных бумаг (ценных прав)301.Конститутивное значение для возникновения любых из перечисленныхобъектов в качестве ценных бумаг, учитываемых записью на счете, имеет фактзачисления на счет (депо). Иными словами, ценные бумаги, учитываемые записьюна счете, возникают как объект прав при внесении в депозитарий ценных бумаг(или глобального сертификата)/зачислении их на счет депо, равно как привнесении бездокументарных ценных бумаг (ценных прав) в книги депозитарияпрификсациинаодном/несколькихсчетахдепо.В.Виганд,цитируякомментаторов Закона, разъясняет: «посредством зачисления на счет депо ...возникает право, квалифицируемое как новое имущественное право, котороестановится ...
предметом гражданского оборота». Новый титул конечных 301Анализ Швейцарского BEG приводится по публикации: Виганд В. Ценные бумаги,учитываемые записью на счете, - новое имущественное право? Частное право и финансовыйрынок: Сборник статей (выпуск 2), отв.
ред. М.Л. Башкатов. М., Статут. 2014// СПС«Консультант Плюс».108приобретателей опосредованных ценных бумаг (Bucheffekten)302 выглядит как:«требования и права членства в отношении эмитента, которые зачисляются насчет ценных бумаг, и которыми конечный приобретатель может распоряжаться[исключительно] установленными законом способами». Титул приобретателя втакой парадигме создается посредником и является «независимым объектом».Закон предусматривает также отдельные элементы абсолютности у ценных бумагна счетах. Речь идет об уже упоминавшемся при рассмотрении права Британии иЕС действии против третьих лиц.
В частности, права на ценные бумаги,учитываемые записью на счете, действуют в отношении в отношении посредникаили любого третьего лица и ограждены от претензий кредиторов посредника.Вотечественныхнормативныхактахуровняфедеральногозаконаспециального термина для опосредованно учитываемых бездокументарныхценных бумаг нет. Но такой термин встречается в актах Банка России. Вчастности,ценныебумаги,учитываемыеудепозитария(номинальногодержателя) именуются депозитарными ценными бумагами303. Возможно, терминне совсем удачен с лексической точки зрения (как, впрочем, и сами«бездокументарные ценные бумаги»), но его использование помогло бы провестинеобходимую грань между бездокументарными ценными бумагами в «прямомучете» и опосредованно учитываемыми.
Разница, которая существует междуэтими явлениями, достаточно существенна.В части рыночных инфраструктурных изменений следует отметить, что вструктуре опосредованного учета намечается тенденция централизации304. 302в академической среде этот подход был назван «эпистемологическим скачком» - F.Drummond.
Ibid. P.9. T.Bonneau. Les fonds communs de placement, les fonds communs de chance etle droit civil. Revue Trimestrielle de Droit Civil, 1990 (1).303Указание Банка России от 15.06.2015 N 3680-У (ред. от 13.04.2016) «О требованиях кпорядку и форме предоставления иностранными организациями, действующими в интересахдругих лиц, информации о владельцах ценных бумаг и об иных лицах, осуществляющих правапо ценным бумагам, а также о количестве ценных бумаг, которыми владеют такие лица».(Зарегистрировано в Минюсте России 27.07.2015 N 38193)304Тенденция централизации упоминалась еще в 2002 году Рабочей Группой под руководствомКристофа Бернаскони при подготовке Гаагской конвенции – см.
R. Goode, H. Kanda & K.Kreuzer, with the assistance of Christophe Bernasconi. Explanatory Report on the Hague Conventionon the Law Applicable to Certain Rights in Respect of Securities held with an Intermediary (Hague109Упрощение оборота, фрагментация, которая привела изначально к возникновениюинститутапосредников,обернуласьсовременемобратнойтенденциейцентрализации оборота. Проиллюстрировать этот тезис можно появлением нарынке крупных депозитарно-клиринговых систем (Euroclear, Clearstream),центральных посредников – операторов (Crest в Великобритании305). В СШАтакже для упрощения транзакций по ценным бумагам была создана ЦентральнаяСлужба по Сертификатам (Central Sertificate Service or CCS), на базе которой былавыстроена система единого депозитария и многоуровневого держания.
Этойтенденции, по всей видимости, последовала и отечественная учетная система.1.1 Достоинства и недостатки опосредованной формы учетаСпособы учета прав «на бумагу» в документарных ценных бумагахпрактически, как упоминалось, не влияют на существо «права из бумаги». Однакопри знакомстве с нормативными актами и сложившейся судебной практикойоказывается, что для бездокументарных ценных бумаг способ легитимации можетвлиять не только на объем и порядок осуществления «прав из бумаги», но ивообще на титул лиц в системе учета.Полезность и необходимость системы посредников доказывается влитературе порой даже метафорично – их сравнивают с матрёшками, которыеоберегают исходную ценную бумагу, или даже с шампурами306. «Технический»эффект вовлечения посредников в учет ценных бумаг - снижение затрат иповышение эффективности переводов ценных бумаг по счетам упоминается какдостоинство системы в материалах рабочих групп по подготовке Конвенций идокументов подобного уровня по этому предмету307. Securities Convention).
Second ed. Hague, 2017. URL:https://assets.hcch.net/docs/d1513ec4-0c72483b-8706-85d2719c11c5.pdf305Если британская расчетно-клиринговая система CREST позволяла пользователям выбиратьмежду прямым или спонсированным доступом в формате прямого учета, Euroclear оперируеттолько депозитарными счетами.306Eva Micheler. Intermediated Securities and Legal Certainty. LSE Law, Society and EconomyWorking Papers 3/2014. Р.2.307Int.
18 Explanatory Report on the Hague Convention on the Law Applicable to Certain Rights inRespect of Securities held with an Intermediary(Hague Securities Convention)110Очевидно,плюсомопосредованногоучетаявляетсяупрощенноевзаимодействие с эмитентом. Впрочем, упрощение взаимодействия возможно и врезультате появления посредников «со стороны эмитента или регистратора» –каковыми, например, являются трансфер-агенты. Так, в российской практике,направление обязательных уведомлений эмитенту в некоторых случаях возможнотолько путем личного присутствия либо посредством трансфер-агента308.
Разницамежду этими явлениями проявляется в легитимации – то есть определенииуправомоченного лица по книгам эмитента. При опосредованном учетеуполномоченными лицами будут выступать посредники. При прямом учете, дажеесли отдельные информационные функции будут выполнять трансфер-агенты,уполномоченным лицом остается конечный приобретатель.Опосредованный учет также во многих странах является единственнымспособом обеспечения доступа иностранных инвесторов на рынок.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
