Диссертация (1138873), страница 22
Текст из файла (страница 22)
Наряду с техническимитребованиями (ускорение проведения расчетов по счетам ценных бумаг), одной изглавных правовых целей реформы было устранение правовой неопределенности(legal certainty). В числе факторов неопределенности указывались: ранеерассмотренные различия между странами в понимании права собственности нафинансовые инструменты, а также неясность коллизионных норм, применимых кучету финансовых инструментов.Во втором докладе Группы Джованини253 значительное внимание уделялосьуже существу прав лица, на чьем счету находятся ценные бумаги, допустимостизащиты ценных бумаг приобретателя от требований кредиторов посредника иподобным вопросам.
С того момента большинство актов Евросоюза адресованыименно вопросам опосредованного учета прав.Предметомосновныхконвенций,призванныхурегулироватьстатусбездокументарных ценных бумаг (Гаагская Конвенция 2006 года, ЖеневскаяКонвенция УНИДРУА 2009 года) являются исключительно «опосредованные»ценные бумаги (intermediated securities), которые зачисляются на счет депо (болееподробно эти нормы будут рассмотрены в главе 4).
Значительная роль постепенноотводитсяправиламрасчетныхиклиринговыхсистем,которыемогутпревалировать над нормами конвенций254.Что касается непосредственно статуса ценных бумаг, то в целом ЕСпоследовательно переходит к «бездокументарной концепции». ПодавляющеебольшинствоценныхбумагвЕСнаданныймоментявляютсябездокументарными. В Великобритании и Ирландии, розничные инвесторыимеют возможность эмиссии и учета своих ценных бумаг в документарной форме(по оценкам Euroclear, на 2016 год таких ценных бумаг на рынке осталось около 253The Giovannini Group. Second Report on EU Clearing and Settlement Arrangements.
Brussels,April2003.http://ec.europa.eu/internal_market/financialmarkets/docs/clearing/second_giovannini_report_en.pdf pp.12-16.254ст. 1(n) – (o) Женевской Конвенции 2009 года.903000)255. При этом Регламент ЕС 909/2014256 вводит постепенно обязательнуюиммобилизацию или дематериализацию для вновь выпущенных ценных бумаг натерритории Евросоюза, а с 1 января 2025 –для всех эмиссионных ценных бумаг.Таким образом, нормативные акты Евросоюза в настоящее время отражаютобщую тенденцию - на смену дематериализации и иммобилизации как моделейучетаценныхбумагприходитрегулированиеформыучета,тоестьопосредованного учета и в некоторых аспектах – прав конечных приобретателей –физических лиц. Публично-правовое регулирование учетапроисходит вдостаточно жесткой форме, по сравнению с частноправовыми вопросами (статусабездокументарной ценной бумаги, титула при банкротстве, очередноститребований и т.п.).
По вопросам гармонизации рыночной инфраструктуры чащепринимаются Регламенты (нормы непосредственного действия) вместо Директив(которые требуют последующей имплементации), одним из самых ключевых поэтому вопросу является Регламент инфраструктуры европейского рынка(European Market Institutions Regulation). Регистрируется множество предложенийперевести отдельные Директивы в формат Регламентов для обеспечения ихпрямого и единообразного применения.Соединенные Штаты Америки: дематериализация и права из счетаСоединенные Штаты представляют собой яркий пример регулированияизначально по модели дематериализации при большой роли посредников нарынке, которая со временем тяготеет к иммобилизации (постепенное введение с1993 года обязательного депонирования257).
Вместе с этим, США являются 255Разъяснения Euroclear URL:https://www.euroclear.com/dam/PDFs/Whitepapers/Whitepaper-TheCSD-regulation.pdf256Regulation (EU) no 909/2014 of the European Parliament and of the Council of 23 July 2014 onimproving securities settlement in the European Union and on central securities depositories andamending Directives 98/26/EC and 2014/65/EU and Regulation (EU) No 236/2012.257Правила 776, 777 (параграф №9597б 9598) Сборника правил американской фондовой биржипредписывают проведение расчетов с эмиссионными ценными бумагами только через учетныесистемы депозитариев, если ценная бумага (выпуск ценных бумаг)пригодна длядепозитарного учета.
Исключения предусмотрены только для технической невозможностиоперативно поместить ценную бумагу в депозитарий. С 1995 года при регистрации проспектаценных бумаг эмитенты, прошедшие листинг на биржах США, должны указывать специальный91вдохновителем идеи депозитарных расписок (ADR, American Depository Receipts)как производных ценных бумаг по модели иммобилизации.
В США существуетцентральный депозитарий для иммобилизованных эмиссионных бумаг (DepositaryTrust Corporation), который, действуя с Национальной Клиринговой Системой,Опционной Клиринговой Корпорацией (National / Options Clearing Corporations) ,Федеральной Комиссией по ценным бумагам, эффективно регулирует обороткрупных пакетов ценных бумаг258.Постепенный переход к бездокументарной форме ценных бумаг не сказалсязначительно на правовом регулировании (при этом раздел ЕТК о титуле и учетеценных бумаг даже был в неизменном виде принят всеми штатами259).Единообразный Торговый Кодекс260 в действующей редакции предусматриваетзначительное количество общих правил для регулирования документарных ибездокументарных ценных бумаг. Однако что в большей степени интересно иосталось практически незамеченным в отечественной литературе - послеизменений ЕТК 1994 года произошло смещение акцента с разделения ценныхбумаг по типу (на бездокументарные и документарные – «сертифицированные»)на установление характера связи эмитента и конечного приобретателя261.В результате реформы раздела 8 ЕТК, прямой и опосредованный учет сталирассматриваться как совершенно самостоятельные правовые конструкции.
Врамках последнего появился титул инвестора по отношению к посреднику.Существенная разница между этими моделями проявляется и в форме номер CUSIP. Этот номер присваивается специальной клиринговой организацией,выполняющей также функции депозитария, при включении ценных бумаг в перечень «ценныхбумаг, пригодных для депонирования».
American Stock Exchange Guide. Vol.1 CCH Inc.,Chicago. 2008. P. 8027-2258См.разъясненияКлиринговойкорпорацииСША.Например,URL:http://www.theocc.com/about/press/releases/2011/03_16.jsp259Koens, Kumiko and Mooney, Charles W. Jr., «Security Interests in Book-Entry Securities in Japan:Should Japanese Law Embrace Perfection by Control Agreement and Security Interests in SecuritiesAccounts?»(2016).FacultyScholarship.Paper1636.URL:http://scholarship.law.upenn.edu/faculty_scholarship/163260Uniform Commercial Code of the USA, Article 8, § 8-201.261S. M.
Rocks and P. L. Christophorou. Memorandum Regarding the Uniform Version of Article 8 ofthe Uniform Commercial Code and the Treatment of Investment Property Under the Uniform Versionof Article 9, with Addenda Regarding Federal Book-Entry Regulations and InternationalDevelopments. Также: ALI-ABA Course of Study Commercial Lending and Banking Law. P. 232.92взаимодействия сторон, и в титуле приобретателя и посредника на учитываемыеценные бумаги.При прямом учете инвестор взаимодействует с эмитентом с титулом «recordownership», при опосредованном учете у инвестора есть правовая связь лишь срелевантным посредником, а титул обозначается как «security entitlement».Согласно положениям ЕТК США, правомочие возникает из факта зачисленияценной бумаги или финансового актива посредником на счет приобретателя(entitlement holder)262.
Это правило знает исключения – например, в некоторыхслучаях приобретатель, внесший посреднику оплату за актив, получает контрольнад таким активом и считаемся entitlement holder до момента зачисления активана счет.Схематично эту систему можно описать следующим образом (рис.4).ДЕМАТЕРИАЛИЗАЦИЯПрямой учетценных бумаг(обычно акции фондоввзаимных инвестиций).Приобретатель RECORD OWNERИММОБИЛИЗАЦИЯОпосредованный учетценных бумаг.Титул приобретателя SECURITYENTITLEMENTОпосредованный учетпрочих финансовыхактивов.Титул приобретателя SECURITYENTITLEMENTРис.
4При этом американская система титулов на ценные бумаги подразумеваетсмешение прямого и опосредованного учета. Лицо, взаимодействующее сэмитентом (посредник верхнего уровня), учитывается в книгах последнего помодели прямого учета, в то время как права конечных приобретателей считаютсяопосредованно учитываемыми. Иными словами, легитимированным по книгамэмитента является посредник, а не конечный приобретатель.Правомочие или титул приобретателя (им может быть и посредник примногоуровневом учете) в системе опосредованного учета отличается большой 262art.
8-102, 8-501 UCC USA. Также см.: Mooney, Jr. Ch.W. Law and Systems for IntermediatedSecurities and the Relationship of Private Property Law to Securities Clearance and Settlement: UnitedStates, Japan, and the UNIDROIT Draft Convention: Discussion Paper No. 2008-E-7. P. 72–76. URL:http://www.imes.boj.or.jp/research/papers/english/08-E-07.pdf (дата обращения: 01.03.2018).93спецификой. А.Е. Абрамов263 называет security entitlement титульным правом наценную бумагу) в отношении упомянутого имущества и с некоторым сомнением,но все же присваивает ему статус имущественного (или даже вещного права).Содержание правомочия security entitlement у других авторов описывается как«целая совокупность прав и интересов, которые обладатель бездокументарныхценных бумаг имеет в отношении их номинального держателя».
В частности, помнению А.Ю. Никифорова, названное правомочие даже наделяет инвесторовправом общей долевой собственности на учитываемые у номинального держателяценные бумаги264. Такая трактовка представляется не совсем точной.Во-первых, как уже упоминалось, правомочие вытекает из наличия ценныхбумаг или иных финансовых активов на счету приобретателя, но фактическиимуществом приобретателя являются не ценные бумаги или финансовые активы,а правомочие265. Прав на собственно ценные бумаги на счету приобретатель неимеет.Что же касается права собственности приобретателей, то здесь требуютсяуточнения. В этой ситуации права общей собственности на ценные бумаги впривычном континентальном понимании (как в германской модели) не возникает.Как отмечается в официальном комментарии к ЕТК, security entitlement это видправомочий, которые действуют как личные требования (in personam) вотношении посредника, и как абсолютные – в отношении третьих лиц266.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
