Диссертация (1105870), страница 17
Текст из файла (страница 17)
Принятие регулирующих запретов необходимо для предотвращения существенного вреда и воспрепятствования грозящему насилию Исполнительные распоряжения направлены на предварительное исполнение материально-правовых требований истца до вынесения решения по делу. В Швейцарии законодательство и доктрина наряду с е1пзггье111це Чегйрпц оперирует понятием мер предосторожности (чогзогБ11сЬе Ма!)паЬтеп)'~~, однако они также принимаются на основе судебных распоряжений, поэтому чаще принято говорить именно о последних.
Здесь, как и в Германии, предусмотрено не только предварительное принудительное исполнение (чог1аиГг~е Чо11зггес1ыпц) в рамках обеспечения материально-правового притязания, но большинством гражданских ! 4 процессуальных кодексов кантонов сформулировано положение и о том, 135 что судебные распоряжения выносятся при наличии угрозы причинения тяжело возмещаемого ущерба, то есть законодательно закрепляется 136 превентивная задача. Главный аргумент, высказанный в русскоязычной юридической литературе, против закрепления в законе даже очень узко сформулированной П. П. Заворотько превентивной задачи обеспечения иска принадлежит 3.
Т. Новичковой и приведен выше, Но уже в 20-ые годы упомянутый ранее в работе Р. Гланц, поставив вопрос о том, возможно ли обеспечение исков о воспрещении и, если да, то не явится ли это их гзт предварительным исполнением, ответил на оба из них положительно Действительно, принятие обеспечивающих предотвращение правонарушений мер приводит к предварительному исполнению искового требования, но это си 1пгегпабопа1 епсус1орег11а оГ 1ичз. /I СМ! ргоседпге.
Ч. 3, 13п!гегг Бгагез оГ Агпепса Ьу )оЬп В. ОаИеу апб Ч11сгагп !3. Агпаг. 2001. Р. 1)БА — 197. Юсупов Т. Б. Указ. соч. Стр. 33 пя Штанке Э. (Бойе Е.). Предварительная судебная защита прав в гражданском процессуальном праве Германии. Сравнение с институтом обеспечения иска в гражданском процессуальном праве России. (1)ег е!изгое!1!Бе ВесЬгзсЬпгз пп деигзсЬеп Х11л1ргояеззгесЫ). СПб., 2002. Стр.
10. пз Ои1йепег М. БсЬяе1яепзсЬез Епч)1ргояеззгесЬг. Хвг1сЬ, 1979. Б. 574. '~ Тамже. Б.575. "' Там же. Б. 578. )3!е Рп!!логе 23, а). нь «МеЬгеге Оезегяе 1е8еп Гезг, абаза е!пзгже11!8е Чегй8пп8еп ки ег1аззеп зЫ11, зонги егп зсЬиег Ьяъч. пгсЬг 1егсЫ егзегяЬагег БсЬадеп г)гоЬг». Там же. Б. 578. ' ~ Гланц Р. Указ.
соч. Стр.48. 44 отнюдь не означает, как полагает 3. Т. Новичкова, предрешенности самого пв спора. При таком подходе принятие любых мер по обеспечению иска можно рассматривать как признак предрешенности дела, ибо даже с первой целью они всегда будут направлены на гарантию исполнения требований, прежде всего, заявителя. Досрочное исполнение в порядке осуществления предварительной судебной защиты прямо предусматривается позитивным правом Австрии, Германии, Франции, США и Швейцарии, что при этом не рассматривается в литературе указанных стран как свидетельство предрешенности спора по существу.
То обстоятельство, что при обеспечении иска с целью не допустить затруднительность либо невозможность исполнения будущего судебного решения материальное средство обеспечения не передается заявителю, как это может быть при досрочном исполнении, не избавляет лицо, в отношении которого приняты принудительные меры, от опасности понести убытки. При этом нельзя, однако, сказать и о том, что предварительное исполнение усиливает эту угрозу.
Защита прав данного лица достигается совсем другими, специально созданными для этой цели процессуальными механизмами (возможность ходатайствовать об обеспечении взыскания в будущем убытков от принятия обеспечительных мер и т. п.). Важно отметить и то, что предварительная реализация требования заявителя не должна в основном допускаться, когда целью обеспечения является гарантия исполнения дальнейшего решения по делу, ибо и без нее может быть выполнена данная задача. К тому же предварительное исполнение здесь может поставить под серьезный удар интересы противоположной стороны (в случае отказа суда в удовлетворении материально-правового притязания о виндикации индивидуально- определенной вещи могла бы возникнуть ситуация, когда переданная в результате досрочного исполнения в порядке обеспечения иска заявителю вещь не смогла бы быть возвращена обратно ее законному обладателю).
Вопрос о целях обеспечения иска имеет не только теоретическое, но и крайне важное практическое значение. Так, Президиум ВАС РФ, руководствуясь тем, что необходимость принятия мер по обеспечению иска возникает, если непринятие их может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, отменил определение арбитражного суда Кемеровской области о принятии меры по обеспечению иска о восполнении недопоставки электроэнергии в виде запрета ограничивать или прекращать ее подачу, как несоответствующую закону .
АПК РФ 1995, следует признать, 139 на самом деле, не давал возможности принимать обеспечительные меры с какой-либо другой целью. В соответствии же с ч. 2 ст. 90 действующего кодекса, в виду угрозы причинения значительного ущерба несвоевременной 'зв Новичкова 3. Т. Указ. соч. Стр. 49. '~~ Постановление Президиума ВАС РФ от 10 ноября 1998 г. №5997/98. // ВВАС. 1999. №1 45 допоставкой электроэнергии истец по тому же самому требованию может ходатайствовать о принятии мер по обеспечению иска, в которых ему должны были сразу отказать в 1998 году.
Арбитражные суды обязательно должны учитывать наличие двух возможных целей обеспечения иска, а не отказывать, как это происходит сегодня иногда на практике, в принятии обеспечительных мер в связи с отсутствием такого основания, как затруднительность или невозможность исполнения судебного акта, в то время как заявитель ссылался в качестве основания для принятия обеспечительной меры на предотвращение причинения ему значительного ущерба14о Частичное закрепление превентивной задачи обеспечения иска в АПК РФ, наличие предписаний закона, где по сути речь идет о ее реализации, многочисленные ошибки в правоприменительной деятельности, положительный результат правового закрепления данной задачи за обеспечительными мерами в зарубежных странах — все это, как нам представляется, может служить серьезным доводом в пользу четкого и развернутого закрепление превентивной цели обеспечения иска в положениях российского арбитражного процессуального и гражданского процессуального законодательств.
Что касается так называемых исков о воспрещении как разновидности 141 исков о присуждении, то здесь можно отметить следующее; такого рода иски содержат материально-правовое требование, поэтому могут подлежать обеспечению. Но специфика этих исков состоит в том, что они направлены, главным образом, на предотвращение возможных правонарушений в будущем'"", то есть сами выполняют превентивную задачу. Их обеспечение, с одной стороны (заранее запретить совершение действий, непредотвращение которых способно свести на нет в последующем смысл защиты в виде вынесения судебного решения ), может быть направлено на гарантию 143 реального исполнения материально-правового требования, то есть первой задачи, а с другой стороны, всегда — на предотвращение причинения убытков либо ущерба, денежной компенсацией либо взысканием которых может обернуться судебная защита в случае необеспечения иска, то есть на выполнение второй задачи.
Следовательно, принятие мер по обеспечению материально-правовых требований о воспрещении может гарантировать '~~ Об атом см:. Щукин А. И. Некоторые вопросы, возникающие при применении а4пбитражным судом обеспечительных мер. 77 ВВАС. 2004. №4. Стр. 136. Мы, вслед за В.
М. Гордоном, Р. Гланцом, Н. Б. Зейдером, относим иски о воспрещении именно к данному виду. См.: В. М. Гордон. Очередные вопросы в литературе гражданского процесса. Иски о воспрещении. // Вестник гражданского права. 1913. №4. Стр. 132 — 155. Он же. Право судебной защиты по Гражданскому Процессуальному Кодексу РСФСР. /I Сборник статей и материалов по гражданскому процессу за 1922 — 1924 г.
М.„1925. Стр. 74. Гланц Р. Указ. соч. Стр. 45. Зейдер Н. Б. Указ. соч. Стр. 179 — 184. !42 1л Р. Ук . соч. С 45 '~~ Более простое и развернутое объяснение можно найти: Там же. Стр. 44- 46. 46 осуществление единства процессуальных целей обеспечения иска. Тот же результат может достигаться и обеспечением будущего иска о воспрещении. Но если обеспечение исков о воспрещении может и не служить достижению действительной реализации в последующем притязания заявителя, то превенция достигается всякий раз при обеспечении такого рода требований.
Крайне важно заметить, что и при производстве дел в судах общей юрисдикции обеспечение таких исков приводит к осуществлению данной задачи, хотя в ст. 139 ГПК РФ она не закреплена и, с формальной точки зрения, не ее выполнение преследуется принятием охранительных мер. В общем, само удовлетворение иска о воспрещение ведет к предотвращению гражданских правонарушений. Принятие мер к его обеспечению может в ряде случаев гарантировать действительность такого предотвращения (первая задача), но на пресечение причинения убытков либо вреда (вторая задача — самостоятельная превенция) оно направлено всегда. Однако, невзирая на всю специфику обеспечения исков о воспрещении, меры и средства обеспечения определяются, как и в любом другом случае, исходя из предмета обеспечения, то есть характера материально-правового притязания.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
