Диссертация (1098301), страница 27

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 27)

³ Иващенко А.А. Товарная биржа (за кулисами биржевой торговли). М., 1991. С. 46

определенных целей. Отмечается, что форма учреждения была типична для бирж, существовавших в России до и после 1917 г., а также является достаточно распространенной правовой формой биржи за рубежом.¹ Говорится и о другом варианте биржевой организации - нехозяйственная корпорация, паевое или акционерное общество, что, однако, противоречит некоммерческой сущности биржи.

Существует мнение, что товарная биржа может создаваться в одной из форм, предусмотренных законодательством, поскольку действовавший до 2012 года Закон о товарных биржах прямо не устанавливал организационно-правовую форму товарной биржи. Главное, чтобы при этом были соблюдены следующие требования: товарная биржа является юридическим лицом, учрежденным на основе членства физических и юридических лиц; число учредителей не должно быть менее 10, так как их доля в уставном капитале не может превышать 10 %.²

В изданном в Санкт-Петербурге учебнике по коммерческому праву содержится любопытное рассуждение по поводу бирж как разновидности некоммерческих организаций: «Так, понятие «фондовая биржа» не определяет самостоятельную организационную форму, поскольку фондовые биржи могут создаваться только в форме некоммерческих партнерств в соответствии со ст. 11 ФЗ «О рынке ценных бумаг», что же касается товарной биржи, то это самостоятельная организационная форма некоммерческой организации» ³. Правда, отмечается, что эта особенность законодательного регулирования биржевой деятельности возможно является временной и подтверждает необходимость приведения нормативных актов, регулирующих биржевую деятельность, в соответствии с положениями ГК РФ.

Однако далее в том же учебнике указывается, что биржи вправе организовываться как коммерческие и некоммерческие. Поэтому товарные

¹Авилина И.В., Козырь О.М. Биржа: правовые основы организации и деятельности. M., 1991. С. 23-26

² Предпринимательское право. Курс лекций. Под ред. Н.И. Клейн. М., 1993. С. 299-300

³ Коммерческое право. Учебник. Ч. 1. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. СПб., 1998 С. 146, См. также: Суханов Е.А. Некоммерческие организации как юридические лица // Хозяйство и право. 1998. № 5. С. 11-12

биржи могут создаваться и действовать соответственно в форме хозяйственных обществ и в форме некоммерческих партнерств.¹

При определении статуса товарной биржи интересным, на наш взгляд, представляется вопрос о целевой или специальной правоспособности этого организатора торговли, который находит подтверждение и в пункте 3 статьи 5 нового закона «Об организованных торгах»: «Организатор торговли не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, деятельностью кредитных организаций, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельностью акционерных инвестиционных фондов, деятельностью негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию». Получается, что товарная биржа – это некая коммерческая организация, ограничение правоспособности которой законом не позволяет ей заниматься предпринимательской (производственной и торговой) деятельностью.

Налицо несогласованность в понимании вопросов правоспособности юридических лиц и разницы в функциональном назначении коммерческих и некоммерческих организаций. Если товарная биржа – это коммерческая организация, главной целью которой является организация торговли, то отчего же ей этой торговлей не разрешить заниматься? Исходя из анализа ФЗ «Об организованных торгах» выходит, что товарная биржа все же некоммерческая организация, так как ее основная цель состоит не в получении прибыли, как в акционерном обществе, а в организации торговли. Цель организации процесса товарооборта и ценообразования является по сути непредпринимательской целью, что четко видно на основе анализа функций товарной биржи и полностью

¹ Коммерческое право. Учебник. Ч. 2. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. СПб., 1998 С. 166-167

соответствует правовому статусу некоммерческой организации, который закрепляется в проекте изменений к Гражданскому кодексу РФ в определении некоммерческих юридических лиц.¹

Следует обратить внимание на тот факт, что в соответствии с Законом о товарных биржах 1992 года биржи, в том числе учрежденные как коммерческие организации, были наделены не общей, а специальной правоспособностью.. Вывод о том, что товарная биржа, как организатор торговли обладает специальной правоспособностью, можно сделать, исходя из содержания статьи 3 Закона о товарных биржах, в которой указывается, что биржа вправе осуществлять только деятельность, непосредственно связанную с организацией и регулированием биржевой торговли. ² Биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией торговли. Статья 7 Закона о товарных биржах гласила: «Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи». У продавца и покупателя есть обязательства перед биржей, как и у биржи перед ними. Но эти обязательства вытекают не из договора, а из участия сторон в биржевых торгах в целом и обязательств биржи по организации этих торгов.

Также товарные биржи были не вправе осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции предприятий, учреждений , организаций, если они не ставят целью осуществление деятельности, непосредственно не связанной с организацией и регулированием биржевой торговли.

Таким образом, как ранее, так и сейчас законодательством введены ограничения, которые не позволяют биржам отвлекаться от главного дела, ради которого они созданы, ставить свои предпринимательские интересы выше интересов обслуживаемых ими участников биржевой торговли. Как уже упоминалось, цель организаторов торгового оборота, к числу которых относятся и товарные биржи, не в самостоятельном совершении сделок, а в создании

¹ П. 1 ст. 50, ст. 65¹ , ст. 116 Проекта федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ. Проект разрабатывается Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства во исполнение Указа Президента РФ от 18 июля 2008 года № 1108 «О совершенствовании гражданского законодательства»

2 Абросимова Е.А Становление института организаторов торгового оборота в России // Актуальные проблемы коммерческого права. 2005 г. Выпуск №3. С.80.

условий и возможностей для совершения торговых операций другими участниками торгового оборота. Эти организации являются коммерческими по своей роли в структуре рынка, по своему торговому предназначению и некоммерческими по своей природе и организационно-правовой форме, так как они создаются не для извлечения прибыли, а для создания условий для реализации товара другими субъектами.¹

В продолжение анализа недостатков нового закона «Об организованных торгах» можно указать еще на одно нелепое положение, установленное в п.5.ст.5

• «организатор торговли, совмещающий деятельность по организации торгов с иными видами деятельности, обязан создать для осуществления деятельности по проведению организованных торгов одно или несколько отдельных структурных подразделений». Авторы нового закона видимо совершенно забыли, что структурные подразделения являются частью юридического лица, которому запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность. Причем на фоне всей неразберихи с разделением организаций на коммерческие и некоммерческие, с полномочиями по ограничению правоспособности и со статусом структурных подразделений юридического лица законодатель надеется, что организатор торговли, совмещающий деятельность по проведению организованных торгов с иными видами деятельности, сможет выполнять возложенную на него обязанность «принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, возникающего у организатора торговли в связи с таким совмещением» (п.6 ст.5). Здесь определенно можно утверждать о наличии внутреннего противоречия, заложенного в тексте законодательного акта, который может спровоцировать на практике этот самый конфликт интересов, от которого пытаются предостеречь организаторов торговли авторы нового закона. Традиционно под конфликтом интересов понимается ситуация, при которой личная заинтересованность лиц (работников, участников, учредителей) влияет или может повлиять на исполнение ими своих обязанностей

1 Абросимова Е.А. Организаторы торгового оборота, с.8; Ем В.С., Козлова Н.В. Биржа как организатор торговли// Коммерческое право: актуальные проблемы и перспективы развития: Сборник статей к юбилею профессора Пугинского Б.И. / Сост. Абросимова Е.А., Филиппова С.Ю. М.: Статут, 2011. С.62.

и (или) влечет за собой возникновение противоречия между такой личной заинтересованностью и законными интересами организации или угрозу возникновения противоречия, которое способно привести к причинению вреда законным интересам организации.¹ Учреждение товарной биржи в виде коммерческой организации, наличие запрета на ведение предпринимательской деятельности для товарных бирж наряду с обязательностью создания структурных подразделений для организации торгов внутри биржи – требования, закрепленные в ФЗ «Об организованных торгах», означают на практике невозможность осуществления биржевой торговли в предлагаемом новым законом виде или нарушение этих установлений. Сложно представить, что законодатель преследовал именно эти цели, принимая закон «Об организованных торгах».

Обобщая дискуссию, развернувшуюся в юридической науке по поводу статуса товарной биржи и положения нового закона «Об организованных торгах», на мой взгляд, представляется достаточно обоснованным вывод о придании всем товарным биржам статуса некоммерческих организаций и создании их в форме некоммерческих партнерств или разновидности ассоциаций и союзов в понимании проекта новой редакции Гражданского кодекса.²

В развитие этого вывода, необходимо отметить, что некоторые авторы высказывают мнение о возможности создания товарных бирж в иных формах некоммерческих организаций, помимо некоммерческих партнерств. Так, С.Э. Жилинский считает наиболее подходящими для бирж -некоммерческих организаций три организационно-правовые формы: объединения юридических лиц (ассоциации и союзы), некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации.³

1 Ст. 27 ФЗ «О некоммерческих организациях», ст.8 ФЗ «О саморегулируемых организациях», а также Дедов Д.И. Конфликт интересов, М., 2004, Ильин Е.В. Механизмы саморегулирования на финансовых рынках развитых стран// Лизинг, N 12, 2010, Астапов К.Л. Риски и конфликты интересов при совмещении видов деятельности на рынке ценных бумаг // Законодательство и экономика, N 10, 2009

² Ст. 117⁴ Проекта федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ.

³ Жилинский С.Э. Указ. соч. С. 474; см. также Сидорова Т.Э. Субъекты торговой деятельности// Коммерческое право, 2008, №2(3)

Анализируя оптимальную организационно-правовую форму товарной биржи и сравнивая две организационно-правовые формы некоммерческих организаций - некоммерческое партнерство и автономную некоммерческую организацию, следует признать, что форма некоммерческого партнерства предпочтительнее для организации товарных бирж в силу того, что предполагает корпоративную структуру управления, основанную на членстве. В то время как автономная некоммерческая организация такого членства не предполагает. Учредители автономной некоммерческой организации могут пользоваться ее услугами только наравне с другими лицами, а в соответствии с п. 9 ст. 14 Закона о товарных биржах, регулирующим их деятельность вплоть до 2013 года, учредители биржи могут иметь особые права и обязанности на бирже вне сферы биржевой торговли, указанные в уставе биржи, сроком не более 3 лет с момента государственной регистрации биржи. На мой взгляд, форма автономной некоммерческой организации является неприемлемой для организации работы товарных бирж. Это подтверждает и практика - Межрегиональная биржа нефтегазового комплекса существует в форме некоммерческого партнерства.¹

Конструкция некоммерческого партнерства, напротив, удачно восполняет пробелы законодательства о правовом статусе товарных бирж, что, конечно, не исключает необходимости специальных норм, регулирующих особенности правового статуса собственно товарных бирж. Из-за неопределенности правового статуса товарной биржи в части отнесения ее к числу коммерческих или некоммерческих организаций, применение административной ответственности в виде административного штрафа на юридических лиц в размере от 40 тысяч до 50 тысяч рублей за незаконное использование юридическим лицом в своем наименовании слов «биржа» или «товарная биржа», а также образованных на их основе слов и словосочетаний, становится весьма проблематичным (пункт 2 ст. 14.24 Кодекса РФ об административных правонарушениях)².

¹ Устав этой биржи - www.fexer.ru/docs/ustav.php

² Принят 30 декабря 2001 г. №195-ФЗ

Характеристики

Список файлов диссертации