Диссертация (Современные кодификации международного частного права), страница 4

«Большая юридическая энциклопедия»выделяет несколько основных этапов данного законодательного процесса:«В процессе кодификации отбрасывается часть устаревшего нормативноправового материала, внутренне увязываются и рубрицируются частинормативно-правовых актов, формируется структура кодифицированногоакта со своим специфическим содержанием»21.Сходнойпозициипридерживаютсяавторыучебника«Теориягосударства и права», рассматривающие «кодификацию», в первую очередь,как коренную – внешнюю и внутреннюю – переработку действующегозаконодательства путем подготовки и принятия нового кодификационногоШершеневич Г.Ф. Общая теория права. Вып. 2.

М., 1911. С. 420-422. См. также: ТарановскийФ.В. Энциклопедия права. 3-е изд. СПб., 2001. С. 467; Трубецкой Е.Н. Лекции по энциклопедииправа. М., 1917. С. 360-361.19См.: Бахин С.В. Международные торговые термины и условные обозначения // Международноепубличное и частное право: проблемы и перспективы. Liber Amicorum в честь профессора Л.Н.Галенской / под ред. С.В. Бахина. СПб., 2007.

С. 506; Карташов В.Н., Викторова С.А.Кодификационные акты как внешняя форма и результат правотворческой иправосистематизирующей практики // Юридические записки Ярославского государственногоуниверситета им. П.Г. Демидова / под ред. В.Н. Карташова, Л.Л. Кругликова, В.В. Бутнева.Ярославль, 2000. Вып. 4.

С. 64; Толстой Ю.К. Кодификация гражданского законодательства вСССР (1961-1965 гг.): автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Л., 1970. С. 25, 28.20Большой толковый словарь русского языка / под ред. С.А. Кузнецова. СПб., 2000. С. 437.21Большой юридический словарь / под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. М.,1998. С. 281.1818акта22. Всесторонняя переработка накопленного нормативного материала,будучи основной отличительной чертой кодификации, легла в основудефиниции С.В. Кодана: «Кодификация – форма систематизации с цельюкачественной, коренной переработки нормативного правового материала исоздания нового внутренне согласованного нормативного правового актакодифицированногоправотворческойхарактера,компетенциейкоторыйпринимаетсягосударственнымнаделенныморганомилинегосударственной организацией»23.В зарубежной цивилистике детальному исследованию кодификациипосвящена специальная монография французского ученого Р.

Кабрияка, вкоторой разграничиваются понятия «кодификация» и «кодекс». Подкодификацией ученый понимает «деятельность по приданию правовымнормам такой формы, в которой они становятся единым целым», а подкодексом – «совокупность разрозненных правовых норм, приведенных вформу единого целого»24. Аналогичным образом новозеландский ученыйР.Д.

Малхоллэнд рассматривает «кодификацию» как изложение норм правав связанной, последовательной, систематизированной письменной форме25.Российский ученый А.Л. Маковский, один из разработчиков теориикодификации в цивилистике, указывает на три возможных значенияпонятия: 1) процесс работ по кодификации права, 2) результат этих работ,т.е.

как синоним слова «кодекс», и 3) общая характеристика значительногоэтапа законопроектных работ, завершившихся созданием кодекса26.Необходимо отличать кодификацию от смежных понятий инкорпорациииконсолидации.ПодинкорпорациейпонимаетсятакаяформаСм.: Теория государства и права: курс лекций / под ред. Н.И.

Матузова, А.В. Малько. М., 2001.С. 423-424.23Кодан С.В. Акты систематизации законодательства: юридическая природа и место в системеисточников российского права // Научный ежегодник Института философии и права Уральскогоотд-ния РАН. 2008. Екатеринбург, 2008. Вып. 8. С. 388.24Кабрияк Р. Указ. соч. С. 24.25Mulholland R.D. Introduction to New Zealand legal system. Wellington, 1985. P. 65. Цит.

по:Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 1993. С. 98.26Маковский А.Л. Кодификация гражданского права (1922-2006). М., 2010 // СПСКонсультантПлюс.2219систематизации, при которой нормативные правовые акты объединяютсяполностью или частично в сборники, собрания в определенном порядке(хронологическом, алфавитном, системно-предметном и т.д.). Консолидацияпредставляетсобойсведениевцеляхединогоивсестороннегорегулирования соответствующих отношений однородных, имеющих один итот же предмет правового регулирования нормативных правовых актов водин укрупненный акт. Основной отличительной чертой кодификацииявляется обязательность как внешней, так и внутренней переработкинормативногоматериала,котораявлечетизменениеправовогорегулирования по существу.

Инкорпорация и консолидация имеют местотолько в случае внешней переработки норм без внесения изменения в ихсодержание27.К распространенным формам кодифицированных нормативно-правовыхактовотносятсязаконодательства,конституцияустав,положения,(кодифицированная),правила,кодексы,основызаконы,объединяющие по строго определенной системе нормы права в какой-либосфере общественных отношений28.Дореволюционный российский исследователь данной проблемы М.Р.Кантакузен на основе анализа первых неофициальных кодификациймеждународного права, частью которого выступало МЧП, выделял триосновных условия, которым должен удовлетворять всякий кодекс. Первымусловием он называл полноту кодекса, который призван стать единственнымисточником права и регулировать все возможные случаи. Реализации этогоусловия, с точки зрения ученого, препятствует в значительной степенинедостаток научного материала.

Ко второму условию он относил правильноеустановление основных принципов кодекса, или, как писал Ф.К. фонСавиньи, «уразумение внутренней связи и родства юридических понятий иСм.: Давыдова М.А. Роль учета и систематизации нормативно-правовых актов в обеспечении ихправового качества // Академический юридический журнал. 2007. № 2(28). С. 43; Систематизациязаконодательства как способ его развития / отв. ред. В.А.

Сивицкий. М., 2010. С. 14-16.28См.: Карташов В.Н., Викторова С.А. Указ. соч. С. 64-69; Кодан С.В. Указ. соч.С. 397.2720правил». Третье условие сводилось к установлению известной, строгоопределенной системы, формы, общепризнанной терминологии29.Бельгийский историк права и компаративист Ж. Вандерлинденсвязывает понятие кодекса с тремя элементами: 1) целостной формой,являющейся результатом объединения ранее совершенно разобщенныхчастей; 2) содержанием, охватывающим право в целом, либо важную частьегоисточниковилиегоотраслей;3)атрибутами,облегчающимиознакомление с содержанием кодекса30. К атрибутам кодекса относитсяязык, на котором он составлен, наименование и аксессуары (пролог,комментарии, эпилог)31.Таким образом, к обязательным атрибутам кодифицированного акта оМЧП следует отнести: 1) полноту правового регулирования, охватывающегоширокуюсферунаиболееважныхтрансграничныхчастноправовыхотношений; 2) общность руководящих принципов; 3) целостность формы,достигаемой с помощью особого порядка изложения правового материала,4) общность понятийно-категориального аппарата.

Эти признаки – результатреализацииосновныхпринциповвсякойкодификации:принципасистемности, полноты, обеспечения понятности и подробности правовогорегулирования, а также удобства пользования актом32.Толкование кодификации исключительно как формы систематизациизаконодательства признается далеко не всеми. Предметом научного споравыступает одна из общепризнанных характеристик акта систематизации –отсутствие противоречий с содержанием исходных систематизируемыхправовыхнорм33.Согласнотрадиционнойточкезрения,объектсистематизационных работ составляют нормативные правовые акты. Поотношению к ним акты систематизации (инкорпорации, консолидации)Кантакузен М.Р.

Вопрос о кодификации международного права: Пробная лекция, прочтенная16 февраля кн. Кантакузеным, гр. Сперанским на тему от факультета. Одесса, 1876. С. 4–7.30Vanderlinden J. Le concept de code en Europe occidentale du XIII siecle au XIX siecle. Bruxelles,1967. Р. 237–239. Цит. по: Кабрияк Р. Указ. соч. С. 108–109.31См.: Кабрияк Р.

Указ. соч. С. 345, 355.32См.: Систематизация законодательства как способ его развития. С. 18–24.33См.: Кодан С.В. Указ. соч. С. 389–390; Карташов В.Н., Викторова С.А. Указ. соч. С. 61–62.2921носятвторичныйхарактер,обеспечиваялишьупорядочиваниезаконодательства. Иначе дело обстоит с кодификацией. Ее конечнымрезультатом выступает новый нормативно-правовой акт, который всегдасодержит элемент новации по сравнению с кодифицируемым нормативнымматериалом.

На этом основании ряд исследователей считают кодификациюразновидностьюнеправосистематизирующей,аправотворческойдеятельности (С.С. Алексеев, В.К. Бабаев, А.С. Пиголкин и др.).В теории права правотворческая и правосистематизирующая практикарассматриваются как два различных типа юридической практики. Первыйтип означает формирование нормативно-правовой базы в целях обеспеченияпрогрессивного развития общества, что предполагает введение в правовуюсистему «качественно новых средств, форм и методов юридическоговоздействия на происходящие в стране процессы»34.

В рамках этойдеятельностиизменяютсяпересматриваетсямеханизмправовогодействующеезаконодательстворегулирования,пределыиправовойсаморегуляции, основные способы (дозволительный, запретительный и т.п.)правовоговоздействияначастнуюипубличнуюсферыжизни.Правосистематизирующая практика представляет собой деятельность посбору,упорядочиваниюиприведениювсистемуразнообразныхнормативных и ненормативных правовых актов. Данная деятельность вомногомпредопределяеткачествоиэффективностьправотворческойпрактики35.Так, по мнению С.С. Алексеева, кодификация – это не просто формасистематизации, наряду с инкорпорацией, а наиболее совершенный иорганичный для развитых законодательных систем вид правотворчества, такназываемое «кодификационное правотворчество»36.