Диссертация (Гражданско-правовое регулирование учёта прав на бездокументарные ценные бумаги), страница 16

Доктрина                                                                                                                                                                                                           исполнения однозначно ограничена. В.В. Байбак. Обязательственное требование как объектгражданского оборота.

М.: Статут, 2005, стр.53.В то же время в отечественных бездокументарных ценных бумагах встречается такой элемент,как следование: речь идет о возможности истребования конвертированных посленеправомерного списания ценных бумаг (П.2. ст. 149.3 ГК РФ).183Анализ судебной практики виндикации бездокументарных ценных бумаг см., например, вГригорьев М. Виндицируй незримое // ЭЖ-Юрист. 2010. N 15. С. 4 – 5; См.

также А.Ю.Никифоров. Бездокументарные ценные бумаги. М., 2014. Идея виндикации подвергласькритике в Концепции развития гражданского законодательства - П. 1.1.9-1.1.10 Концепцииразвития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Советапри Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от07.10.2009).

Вестник ВАС РФ, N 11, ноябрь, 2009. Комментируя Концепцию, Ю.К. Толстойотметил, что «нельзя безгранично размывать понятия «, имея в виде виндикацию какспецифический способ защиты строго вещных прав. Толстой Ю.К. О Концепции развитиягражданского законодательства // Журнал российского права. 2010. N 1. С. 31 - 38.184Однако некоторая гипотетическая связь между виндикацией и способами защитыправообладателя бездокументарных ценных бумаг осталась. В частности, в формулировке ст.149.3 ГК используется термин «истребование», который устойчиво ассоциируется свиндикацией. Кроме ст. 302 ГК («собственник вправе истребовать свое имущество...») иотсылающих к ней норм вещного права, «истребование» по тексту ГК не употребляется.185Помимо предусмотренной ст.

149.3 ГК покупки необходимого количества ценных бумаг наорганизованном рынке, отечественное право знает такой специфический способ защиты, как«восстановление корпоративного контроля». См.: Сарбаш С.В. Восстановление корпоративногоконтроля. Вестник гражданского права, 2008, N 4. Складывающаяся по вопросу судебнаяпрактика начинается с дел ВАС РФ в 2008 году: Постановление Президиума ВАС РФ от03.06.2008 N 1176/08 по делу N А14-14857/2004-571/21; Постановление Президиума ВАС РФ от10.06.2008 N 5539/08 по делу N А40-11837/06-138-91.

Также судебная практика свидетельствуето применимости п.3 ст.65.2 ГК РФ к случаям утраты бездокументарных акций припоследующей реорганизации эмитента. См., напр. Решение Арбитражного суда Курскойобласти от 16.01.2017 по делу N А35-9728/2016.63и практика в ситуации правовой неопределенности рассматривает защиту правкак цель, а отнесение при этом объекта прав к вещам или обязательствам каксредство, несмотря на явную алогичность подхода (следствие определяетпричину, а не наоборот)186.Итак, приведенные в настоящем параграфе подходы к пониманиюбездокументарных ценных бумаг как объекта учета можно структурироватьследующим образом: использование модели траста с признанием конечногоприобретателябенефициаром;правосовместнойсобственностинапулзаменимых ценных бумаг, security entitlement как право к стороне по договорусчетаценныхбумаг,атакжеиныеварианты«смешениявещных,обязательственных и иных прав187».Общее право использовало для регулирования бездокументарных ценныхбумаг концепцию траста с определенными элементами вещной защитыбенефициара.

Игнорирование правовой природы имущества в трасте позволилодоктрине сравнительно легко перейти к усиленной защите бенефициара путемконстатацииабсолютностиеготитула.Сохраняющаясясвязьконечногоприобретателя и бездокументарной ценной бумаги в трасте имеет действиепротив третьих лиц, что также служит основанием для дискуссий о вещнойприродебездокументарныхценныхбумаг,аравнооснованиемдлясуществующих попыток считать ее легитимационным фактором (об этом см.подробнее гл.3).Американскийподходпозволяетрешитьпроблемуприродыбездокументарных ценных бумаг коренным образом, «разорвав» связь междуэмитентом и инвестором и оставив последнему лишь набор прав в отношении                                                            186Важнейшим последствием отнесения ценных прав к той или иной категории имуществаявляется способ защиты правообладателя, а не способы передачи ценных бумаг, какпредполагают некоторые отечественные исследователи: Фролова И.А.

Правовое регулированиеперехода прав на бездокументарные ценные бумаги – дисс. к.ю.н., стр. 49.187Bernasconi C., Keijser T. The Hague and Geneva Securities Conventions: a Modern and GlobalLegal Regime for Intermediated Securities. Uniform law review, UNIDROIT. Ns. -vol. XVII, 2012. P.552-553.64посредника (при соблюдении определенных процедур – perfection, control этиправа действуют против третьих лиц).Континентальная трактовка объектов вещного права как материальныхвещей с появлением бездокументарных ценных бумаг подвергается активнойкритике.

Зачастую не анализируя сущностные характеристики вещных прав,некоторые исследователи предлагают расширить концепцию вещи единственнодлядопущенияприобретателя.вещнойПравоваязащитыправообладателянеопределенность/относительнодобросовестноговозможностиипределов защиты участников рынка может приводить к возникновениюспецифических способов учета ценных бумаг (предпочтительная иммобилизацияв странах с германским подходом). Аналогично, именно отсутствие заранеепродуманных средств защиты участников рынка приводит к попыткам применитьвиндикацию к бездокументарных ценным бумагам, учитывающимся записью насчете.В целом вещная концепция бездокументарных ценных бумаг не предрешаетокончательно вопрос легитимации, но позволяет локализовать объект права, чемсоздает определенный риск.

В частности, создается конкуренция прав «наматериальный элемент» как вещных прав, прав «на бездокументарную ценнуюбумагу как объект» и повышается неопределенность в вопросах соотношения«прав на бумагу» и «прав из бумаги».65ГЛАВА 2. СПОСОБЫ УЧЕТА БЕЗДОКУМЕНТАРНЫХ ЦЕННЫХБУМАГСпособы и формы учета бездокументарных ценных бумаг зависят отразличных факторов. С одной стороны, на выбор «инфраструктурных» формучета – то есть допущения учета ценных бумаг клиента на счету у посредника(опосредованный – прямой учет) влияют в большей степени экономическиесоображения. С другой стороны, выявлена связь между правовой природойбездокументарной ценной бумаги и её статусом как документа легитимационногоили доказательственного значения и способами учета (иммобилизацией идематериализацией).Таким образом, настоящая глава посвящена исследованию иммобилизациии дематериализации и влиянию существа прав лиц на бездокументарные ценныебумаги вообще на модель учета.

Хронология появления и регулирования разныхвидов бездокументарных ценных бумаг также наглядно проявляет причиныразличий подходов к регулированию учета бездокументарных ценных бумаг взарубежных правопорядках.1. Историческое развитие способов учета бездокументарных ценныхбумагДо сравнительно недавнего времени выпуск ценных бумаг всегдасопровождался составлением бумажных документов и, соответственно, вопрос оформах учета ценных бумаг не представлял какой-либо сложности. При этомпоявление бездокументарных ценных бумаг – результат исторических процессов,начавшихся задолго до «бумажного бума» на фондовых биржах конца 1960-хгодов и ассоциирующегося с ним изменения нормативного регулирования.По сути, переход к бездокументарным ценным бумагам выглядел какпостепенная смена способа легитимации правообладателя.

Роль материальногоносителя – бумаги стала снижаться с появлением книг (реестров) должника,записи в которых сначала носили справочный характер, а с течением времени66приобретали значение, все более схожее с передачей титула на «бумагу».Эмитенты, которые могли вести подобного рода учетные книги, должны былиделать весьма крупные и частые заимствования.

Поэтому представляется, чтопервым видом ценных бумаг, ставшим на путь дематериализации в ХХ веке,стали государственные облигации.В российской литературе смену легитимации по документарным именнымценным бумагам предлагали П. Писемский (1876)188 , А.Ф. Федоров (1910)189 инекоторые другие ученые190. В начале ХХ века в Германии возникла (а с учетомранее сказанного – была «заново открыта») идея размещения «безбумажных»государственных обязательств, то есть к легитимации добавился отказ отдокументарного оформления ценнойбумаги. Вчастности,предлагалосьперевести в бездокументарную форму все государственные долговые бумаги помодели дематериализации, то есть ведения специальных учетных книг с перечнемдержателей бумаг191.

Что требует особенного внимания – переход прав на такиеценные бумаги производился только с внесением записи в долговую книгу (в этомпроцессе явно заметна постепенная смена формы легитимации владельца). Насегодняшний день преемник тех книг - реестр государственного облигационногодолга обладает свойством публичной достоверности и ведется в электроннойформе органом по управлению Федеральной задолженностью.Несколько позже (ок. 1930-х гг.) в этой схеме появилось дополнительноезвено – депозитарные банки, которые аккумулировали на своих счетах пул                                                            188Писемский П.

Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М.: Тип. Грачеваи К., 1876. С. 65189Федоров А.Ф. Торговое право. Одесса, 1911.190См. А.В. Габов. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.:Статут, 2011.191Так, в Германии с 1910 года вступил в силу Закон о государственной долговой книге(Reichsschuldbuch). В долговой книге учитывалась задолженность Рейха по выпуску облигаций,а права облигационеров подтверждались сертификатами.

Принципы ведения долгового реестрабыли схожими с ведением поземельного реестра. Eva Micheler. Property in Securities.Comparative Study. 2007. P. 20467сертификатов облигаций клиентов и проводили переход прав из облигаций толькопо своим книгам, без вовлечения эмитента192.Термин Wertrecht, которым сейчас обозначаются бездокументарные ценныебумаги («чистые дематериализованные»), впервые упоминается в банковскихархивах 1940-го года, где употребляется в значении «имущественного права, втом числе права «из ценных бумаг», закрепленного не в тексте документа, а инымобразом»193.К 60-ым годам XX века, помимо постепенного доктринального осмысленияоборотоспособности имущественных прав, появились и серьезные практическиепредпосылки отказа от документарной формы ценных бумаг. Трансферт, то естьпередача прав на сертифицированную, зарегистрированную ценную бумагуоформлялся столь значительным числом документов194, что увеличение темповторговли ценными бумагами (практически до сегодняшнего уровня объемовторговли) угрожало обрушить весь рынок ценных бумаг (это явление виностранной литературе получило название «paper crunch»).Существовало два основных способа решения возникшей проблемы:1) эмитировать «электронные бумаги», устранив какой-либо вещный элемент (такназываемая«дематериализация»); 2) позволитьпосредникам депонироватьвыпущенные акции в документарной форме на своих счетах (так называемая«иммобилизация»).Поповодутермина«дематериализация»требуетсяпринципиальное уточнение: в ранней отечественной литературе195 по темебездокументарных ценных бумаг он иногда употреблялся как родовой по                                                            192Полностью исключить эмитента из процесса перехода прав на облигации не получилось,поскольку уступка имущественных прав по общему правилу требует уведомления должника.Mario Lindner.