Диссертация (Гражданско-правовое регулирование учёта прав на бездокументарные ценные бумаги), страница 18

18373ограничений на оборот английских ценных бумаг за рубежом203. Схожим путемпоявились и глобальные депозитарные расписки (GDR).Вместе с тем, иммобилизация изначально рассматривалась как ступень напути к дематериализации ценных бумаг даже в знаменитом отчете G30, «ГруппыТридцати»1988 года204. Она предполагает наличие посредника-депозитария,который не обладает самостоятельным титулом на ценные бумаги. G30 такжерекомендовала совсем исключить из оборота материальные сертификаты какдоказательство бенефициарных прав (т.е. британская модель) на ценную бумагу.Главное отличие дематериализации авторы доклада видели только в отсутствиисертификата ценной бумаги при ведении депозитарием книг эмитента, в которыхучитывается права на ценные бумаги (причем в качестве прав указываетсяownership).

На момент составления отчета на рынке уже долгое времясуществовали глобальные сертификаты на выпуски ценных бумаг, однако онибыли расценены как форма дематериализации.Последним шагом, отделяющим иммобилизацию от дематериализации, помнению авторов, должен был стать запрет конвертации записей на счете вбумажные сертификаты/ценные бумаги. При этом авторы доклада, вероятно, немогли предугадать различие между правами на иммобилизованные (т.е. приналичии вещного элемента) и дематериализованные ценные бумаги.Консенсусмеждуиммобилизованныхправопорядкамибумаготсутствует.относительноВправовойнекоторыхприродыгосударствахиммобилизованные бездокументарные ценные бумаги имеют статус вещи205. Так,в Германии обездвиженные ценные бумаги и производные от них могут считаться                                                            203Captio G., Honohan P.

Finance for growth: policy choices in a volatile world. 2001. P. 163. Цит.по: Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.; отв.ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М: КНОРУС, 2015. с. 247.204Также в иностранной литературе она иногда называется «частичная дематериализация».Group of Thirty. Clearance and Settlement Systems in the World’s Securities Markets (Study). URL.:http://group30.org/images/uploads/publications/G30_ClearanceSettlement1988.pdf. стр.

55-56205UNIDROIT Study Group On Harmonised Substantive Rules Regarding Securities Held With AnIntermediary. Rome, December 2004, Doc.19, art. 2.2.1. См. также: Eva Micheler. Property inSecurities. Comparative Study. 2007. P. 184; D.C. Donald. Securities settlement systems. Handbook ofKey Global Financial Markets, Institutions and Infrastructure.

Hong Kong, 2013, p.559.74объектамиобщейсобственностиихприобретателей206.правообладатели в некоторых случаях признаются долевымиВШвейцариисобственникамиценных бумаг207. Депозитарий, соответственно, может обладать залоговымправом на бумаги, а также в различных условиях может выступать трасти (как этопроисходит, например, в случае с Центральным Клиринговым ДепозитариемГонконга)208.Следует учитывать разницу между правовым режимом депозитарныхрасписок (далее – РДР) – производных ценных бумаг, эмитируемых банкомдепозитарием, и иммобилизованных ценных бумаг в российском праве. Всоответствии с п.5.1. ст.

27.5-3 Закона о РЦБ российские депозитарные распискиудостоверяют право собственности на представляемые ценные бумаги (но неправаизнихнапрямую).ДепозитарийприэмиссииРДРпроизводитосуществление права голоса самостоятельно, но в соответствии с указаниямиконечных приобретателей209. Порядок реализации иных корпоративных правконечного приобретателя может быть ограничен (или не предусмотрен, что такжепорождает серьезные проблемы210) договором между эмитентом и депозитарием.В свою очередь, иммобилизованные ценные бумаги представляют собойисключительно документарные ценные бумаги, которые переданы на хранение                                                            206«поскольку одно лицо осуществляет владение вещью в интересах другого лица, притомподчиняясь указаниям этого лица, последнее признается владельцем вещи» - ст.855Германского Гражданского Уложения [Электронный ресурс]http://www.gesetze-iminternet.de/bundesrecht/bgb/gesamt.pdf (дата доступа 29.10.2015).

См. Также: Eva Micheler.Property in Securities. Comparative Study. 2007. P. 184-190207согласно ст. 973b ШОЗ, глобальный сертификат принадлежит владельцам ценных бумаг направе долевой собственности соразмерно их долям, а дематериализованные ценные бумагиимеют статус обязательственного права. Швейцарский обязательственный закон. Федеральныйзакон о дополнении Швейцарского гражданского кодекса от 30 марта 1911 г.- М.: ИнфотропикМедиа, 2012.

См. также. C. Bernasconi, The Law Applicable to Dispositions of Securities HeldThrough Indirect Holding Systems.Preliminary document №1 of November 2000. page 21.208Joanna Benjamin. Interests in securities. A proprietary law analysis of the international securitiesmarkets. Oxford, 2000. Стр. 20. О Гонконгской модели иммобилизации и титулах на ценныебумаги см. далее.209Также следует учитывать, что эмиссия РДР ограничена определенными требованиями кпервичным ценным бумагам ст.51.1. Закона о РЦБ. О порядке голосования см. также ЧеховскаяС.А.

Субъекты корпоративного управления: правовые аспекты // Предпринимательское право.2016. N 2. С. 37 - 43.210Ушаков О., Сизова М. Новеллы законодательства в отношении депозитарных расписок.//Депозитариум. 2013 № 1.75депозитарию, который также может осуществлять учет прав на них (ст. 148.1 ГКРФ). Гражданский кодекс использует формулировку «осуществление прав,удостоверенных иммобилизованными (обездвиженными) ценными бумагами»(можно сравнить со схожим определением бездокументарных ценных бумаг какправ, закрепленных в решении о выпуске или ином акте...), что, какпредставляется, следует понимать как «прямую связь» конечного приобретателя иправа«избумаги».Иммобилизация,будучиформойпереходакбездокументарным ценным бумагам, также меняет способ легитимации правообладатель легитимируется на основании записи по счету депо (ст.2 Законао РЦБ).По смыслу цитированной нормы ГК РФ, иммобилизация также непорождает такого специального посредничества (т.е.

при осуществлении прав избумаги), которое можно наблюдать в случае с депозитарными расписками. Послеобездвижения ценной бумаги права «из бумаги» подчиняются общему режимубездокументарных ценных бумаг. Впрочем, следует отметить, что модельглобального сертификата сравнительно редко используется в России.Далее будет рассмотрена модель правового регулирования иммобилизациии учета в Германии. Приведение в качестве примеров именно этой страныобусловлено, во-первых, практическими соображениями, к которым относится еероль как международных финансовых центров (т.е. потенциальных мест длялистингароссийскихценныхбумаг,чтотребуетпониманиямоделирегулирования рынка в целом).

Во-вторых, имплементации зарубежногоуспешного опыта должно предшествовать понимание общих концепций учетабездокументарных ценных бумаг.Германская модель иммобилизацииДаже обзорное изучение преобладающих моделей регулирования учетабездокументарных ценных бумаг в европейских странах требует некоторыхобщих замечаний. Они касаются необходимости принятия во вниманиеРегламентов и Директив ЕС, имеющих, соответственно, либо прямое действие на76территории, либо подлежащих учету при нормативном регулировании. Вместе стем,документыбездокументарныеЕвросоюзаценныенекасаютсябумаги.вопросаПоэтомусуществаданныйправвопроснабудетрассматриваться применительно к основным странам – участницам финансовогорынка в первую очередь, после чего будет приведен анализ общеевропейскогорегулирования.ПереходГерманиикрегулированиюпомоделииммобилизациипроисходил последовательно.

Необходимость хранить ценные бумаги в надежныхместах была решена за счет предоставления банками услуг по депонированиюценных бумаг. Впрочем, в дальнейшем хранение больших (по объему) выпусковценных бумаг вновь стало весьма затруднительным. Бумаги, переданные в банкидепозитарии, физически хранились в сейфах, однако правоприменительнаяпрактика считала такие бумаги находящимися у владельцев (посредник выступалдержателем или опосредованным владельцем)211.Физическая передача прав на ценные бумаги путем traditio (уже междубанками) становилась все более сложной, особенно когда речь шла о передачеценных бумаг между отдаленными территориями. Появление центральныхдепозитариев в 1925 году позволило производить трансферт ценных бумаг без ихперемещения, только посредством внесения записи в книгу депозитария.Окончательно нормативные основания для иммобилизации появились в1972 году с принятием очередной редакции Закона о Депозитарной деятельности(DepotGezets)212.Отношения между депозитарием и депонентом по старойредакции Закона (1937 года) строились по модели опосредованного владения, нонерасщепленнойсобственности.Депонентыприобреталиправообщейсобственности на имущество (в этом смысле Германия является вдохновителемидеи омнибусного счета ценных бумаг), хранящееся в депозитарии.

Инымисловами, даже в случае с глобальными сертификатами инвесторы - владельцы в                                                            211Micheler Eva. Property in Securities. Comparative Study. 2007. P.162-218.Chun C. Cross-border transaction of intermediated securities. Springer-Verlag Berlin Heidelberg2012. P.163-16621277настоящее время считаются лицами, имеющими вещные права в форме общейсобственности на сертификат213.Особенноинтереснымсточкизрениярегистрационнойсистемыбездокументарных ценных бумаг является тот факт, что зачисление на счет самопо себе не порождает у приобретателя права собственности. При совершениитрансферта ценных бумаг собственность переходит напрямую от отчуждателяприобретателю, минуя всех посредников в цепи.