Диссертация (Гражданско-правовое регулирование учёта прав на бездокументарные ценные бумаги), страница 14

ред. М.Л.Башкатов. М., Статут, 2014// СПС «Консультант Плюс».15356бездокументарных ценных бумаг можно найти и в современном немецкомзаконодательстве: так, залог ценных бумаг (в т.ч. бездокументарных) помещен вкнигу «Вещные права» ГГУ157.Взаимоотношения участников системы учета прав на иммобилизованныеценные бумаги в Германии в отдельных аспектах сходны с британской моделью.Так, по мнению некоторых исследователей158, роль депозитарного банка,осуществляющего хранение глобального сертификата или сертификатов ценныхбумаг, отчасти сходна с положением трасти или доверительного управляющего(Treuhaender). В то же время, конструкция тройханд (Treuhand)159 применима квещам, поскольку предполагает физическую передачу вещи управляющему ивозникновение у последнего титула на вещь.Чтобы сохранить за обездвиженными ценными бумагами статус вещей,правовая доктрина выработала следующее объяснение иммобилизации какмодели учета.

Поскольку существует физически ценная бумага (в формеотдельного или глобального сертификата), передача прав на нее путем внесениязаписи в книги депозитария или посредника влечет смену владельца ценнойбумаги - вещи. Последствия (а точнее - исходная цель законодателя) вещнойприроды депонированных ценных бумаг проявляются также и в классическойзащите добросовестного приобретения.Однако в целом отдельные элементы вещной защиты приобретателябездокументарныхценныхбумагслужатединственнойцели–защитедобросовестного приобретателя, который в случае банкротства посредникаполучает преимущество перед основными кредиторами последнего.

Права «набездокументарные ценные бумаги» приобретают лишь дополнительный способзащиты, за неимением более подходящего по своему значению. Наличие                                                            157Иными словами, законодатель допускает возникновение вещного (хотя в данном случае,представляется, лишь абсолютного) права на иное имущественное право. ОтечественныйГражданский Кодекс не содержит специального раздела о вещных правах, но после реформы2013 года также допускается залог прав (ст.358.1 ГК).158Micheler E.

Property in securities. P.144-145159О Treuhand см.: Ш. Грундманн. Траст и Treuhand в конце XX в.: ключевые проблемы исмещение интересов. Частное право и финансовый рынок: Сборник статей. Вып. 1/ Отв. ред.М.Л. Башкатов. – М.: Статут, 2011. Стр. 270-313.57«имущественных прав с элементами вещной защиты» не равносильно появлениюновых объектов вещного права (которые можно было бы специализировать,устранять всех третьих лиц, осуществлять в отношении них господство и т.д.).При этом в немецкой литературе до сих пор в некоторых работахвстречаются попытки «вписать» бездокументарные ценные бумаги в системувещей. Понимание объекта вещного права как строго материального объекта (невключающего нематериальное имущество - unkörperliche Vermögensgegenstände)активно критиковалось, выдвигались предложения реформировать «устаревшую»третью книгу ГГУ.объектомправаБестелесное имущество предлагалось сделать новымсобственностиикореннымобразомреформироватьзаконодательство о рынке ценных бумаг, деликтах, банкротстве, а такжеадминистративное законодательство.

Соглашаясь в принципе с тем, что оборотбездокументарных ценных бумаг опосредуют иные правила, нежели чемприменимые для классических ценных бумаг, Матиас Леманн в учебнике пофинансовым инструментам160 критикует «устаревшую идею» необходимостиматериально существующего объекта вещных прав и отмечает, что у немецкогоправа есть «существенный недостаток: оно … не признает бестелесногоимущества [вещей]».Вероятно, по причине необходимости максимально сохранить вещныйэлемент в бездокументарных ценных бумагах для допустимости применения нормо защите добросовестного приобретателя, германская практика и пошла по путииммобилизации, то есть обездвиживания пула ценных бумаг. Поскольку ценнаябумага как вещь существует (в форме отдельного или глобального сертификата),передача прав на нее путем внесения записи в книги депозитария или посредникавлечет смену владельца ценной бумаги - вещи161.                                                            160Lehmann, M.

Finanzinstrumente: vom Wertpapier- und Sachenrecht zum Recht der unkörperlichenVermögensgegenstände. Mohr Siebeck, 2009, рр. 171-184161Eva Micheler. Property in securities. 2007. P.67.583.3 Вещный элемент в бездокументарных ценных бумагах в российскойпрактикеДискуссия о правовом режиме и вещных элементах бездокументарныхценныхбумагвРоссиитакжеимеламесто.Непоследовательностьзаконодательства 1990-х годов162 при отсутствии опыта регулирования подобныхобъектов права породила множество исследований.

Бездокументарные ценныебумаги квалифицировались как «бестелесная вещь – договорное право,регулируемое нормами вещного права» (Д. В. Мурзин)163, «особый объектгражданских прав – идеальная оболочка для заключенных в ней прав» (Д.И.Степанов)164, «фикция – овеществленное право» (Л.Р. Юлдашбаева)165 и томуподобные166. Особый способ фиксации прав в специализированном реестреупоминался как особенность формы бездокументарных ценных бумаг 167.Несмотря на произошедшую реформу гражданского законодательства вчасти самостоятельной «правообъектности» бездокументарных ценных бумаг168, вспециальных нормативных актах169, доктринальных исследованиях и договорной                                                            162«Бездокументарные векселя» в Постановлении Федеральной комиссии по ценным бумагам ифондовому рынку от 21 марта 1996 года N 5 «Об утверждении Положения об обращениибездокументарных простых векселей на основе учета прав их держателей, Положения осертификации операторов системы обращения бездокументарных простых векселей, Стандартадеятельности участников системы обращения бездокументарных простых векселей» // ВестникФедеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РоссийскойФедерации от 5 мая 1996 года N 2 – впоследствии отменено (2002 г.).

А также - одновременнаядематериализация всех эмиссионных именных ценных бумаг, появление глобальногосертификата –см. Приказ Минфина РФ от 28.01.2000 N 13н «Об эмиссии облигацийгосударственного валютного облигационного займа 1999 года» (Зарегистрировано в МинюстеРФ 31.01.2000 N 2067).163Мурзин Д.В. Ценные бумаги-бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теорииценных бумаг. М.: Статут, 1998. стр.

65.164Степанов Д.И. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг. М., 2006. стр. 76.165Юлдашбаева Л.Р. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг. Хозяйство и право,1998, № 4. стр. 43.166Подробный анализ этой дискуссии см. Белов В.А.

Бездокументарные ценные бумаги. М.,2012, стр.22-35; Степанов Д.И. Современное российское правопонимание ценных бумаг.Журнал российского права, N 7, 2000.167Суханов Е.А. К понятию вещного права. - Гражданское право. 2004, №1, стр.8; Суханов Е.А.,О понятии ценных бумаг. - Частное право и финансовый рынок. 2011, вып.1, стр. 20.168Имеется в виду появление в Гражданском Кодексе ст. 142 с новой трактовкойбездокументарных ценных бумаг в качестве обязательственных и иных прав.169Т.е.

упомянутых ст.2 Закона об РЦБ. Также «вещноправовую» терминологию можновстретить в Постановлении ФКЦБ РФ от 02.10.1997 N 27 (ред. от 20.04.1998) «Об утверждении59практикесохраняется,какминимум,вещноправоваятерминологияприменительно к бездокументарным ценным бумагам.Закон о РЦБ упоминает владельца как лицо, которому «ценные бумагипринадлежат на праве собственности или ином вещном праве»170. В то время, кпредмету договора займа в силу прямого указания ГК (ст.

807) относятся вещи,определенные родовыми признаками, а (с учётом недавних изменений) такжеценные бумаги171. В свою очередь, п.3 ст.4 Закона о РЦБ прямо допускает заемценныхбумагСоответственно,прииопределенныхнекоторыеусловияхотечественные(маржинальныеисследователисделки)172.продолжаютквалифицировать бездокументарные ценные бумаги как вещи173 (даже –                                                                                                                                                                                                           Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг», Приказе ФСФР России от30.07.2013 N 13-65/пз-н (ред.

от 13.11.2015) «О порядке открытия и ведения держателямиреестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов и о внесении изменений в некоторыенормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам» (Зарегистрирован вМинюсте России 30.08.2013 N 29799) и проч.170Некоторые исследователи даже анализируют потенциальные виды «иных вещных прав».Рогалева М.А. Квалификация исков о защите прав инвесторов в сфере рынка ценных бумаг //СПС КонсультантПлюс. 2016. Критику применения вещно-правовой терминологии кбездокументарным ценным бумагам см.