Диссертация (Соблюдение авторских прав при создании и использовании объектов смежных прав), страница 9

Права на обнародование исполнения ЗоАП не предусматривает. В связи с этим необходимо отметить, что не все исполнения и постановки доводятся до сведения зрителей в момент своего создания. Так, например, исполнение либо постановка может осуществляться и в отсутствии зрителей без одно­временной передачи в эфир и сообщения для всеобщего сведения по кабелю. Такие исполнения и постановки могут быть впоследствии обнародованы только в случае, если при их осуществлении производилась запись. Результа­ты записи могут не устроить исполнителя, если неудачным оказалось качест­во записи или самого исполнения. В этом случае исполнитель, по всей веро­ятности, будет заинтересован в том, чтобы результаты записи не были дове­дены до всеобщего сведения (даже если к этому времени исполнитель заклю­чил договор о передаче права на распространение записи). Если исполнитель известен, то он тем более заинтересован в наличии у него права на отзыв за­писи исполнения, и в не меньшей степени, чем автор, способен возместить пользователю причиненные таким своим решением убытки, включая упу­щенную выгоду.

Мнение о необходимости закрепления за исполнителем права на обна­родование результата его деятельности высказывалось задолго до вступления в силу ЗоАП многими отечественными исследователями, в частности, Н.Л. Зильберштейн в 60-е гг. XX в. отмечал: «... уже сейчас можно утверждать, что без согласия музыканта запись его исполнения не будет выпущена в свет. Правда, вето, наложенное исполнителем на распространение записи, опира­ется не столько на авторитет закона, сколько на реальную угрозу артиста прекратить всякие записи в дальнейшем, если его просьба не будет удовле­творена. Поэтому к таким запрещениям прибегают лишь артисты с большим именем... Бесспорно следует признать за исполнителем право запрещать ис­пользование записей, искажающих его интерпретацию. Это в интересах ком­позитора столько же, сколько в интересах артиста...» ¹⁰⁵. Аналогичного мне­ния придерживался В.Я. Ионас, указывавший на то, что исполнителю среди прочих прав следует предоставить и право на опубликование, которое, по мнению В.Я. Ионаса, выражается в том, что «... никто не вправе без разре­шения исполнителя предать гласности его произведение, например, обнаро­довать пластинку, напетую исполнителем для пробы голоса...» ¹⁰⁶.

Согласно Делии Липцик, законодательные акты ряда государств закреп­ляют за исполнителями такие права, как право не разрешать обнародование, способное нанести ущерб артистическим (Аргентина) либо творческим инте­ресам исполнителя (Уругвай, Парагвай), право запрещать доступ публики к записи выступления, сделанного в такой форме или при таких обстоятельст­вах, которые могли бы нанести ущерб исполнителю (Дания, Финляндии, Швеция).

В то же время Делия Липцик указывает на то, что в законодательстве большинства стран право на отзыв (изъятие) исполнителям не предоставля­ется на основании того, что предоставление такого права артисту противоре­чило бы авторскому праву, так как помешало бы использованию произведе­ния, разрешенному автором¹⁰⁷.

¹⁰⁵ Зильберштейн Н.Л. Указ. соч. С.36 - 37.

¹⁰⁶ Ионас В.Я. Указ. соч. С. 83 - 84.

¹⁰⁷ Липцик Д. Указ. соч. С.327, 328.

Представляется, что данный подход неоправданно ставит интересы ав­тора выше интересов исполнителя, поскольку в случае отказа исполнителя обнародовать его исполнение, данное произведение с согласия автора может быть доведено для всеобщего сведения в исполнении другого исполнителя, что является подтверждением отсутствия оснований для отказа в предостав­лении исполнителю права на обнародование осуществленного им исполне­ния или постановки, включая право на отзыв.

Право автора на защиту репутации, согласно абз. 5 ст. 15 ЗоАП, включа­ет в себя право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и дос­тоинству автора. Используемая ЗоАП формулировка права на защиту репу­тации автора соответствует требованиям Конвенции об охране литературных и художественных произведений, заключенной в Берне 09.09.1886 (ред. от 02.10.1979) (далее - Бернская конвенция), согласно статье 6 bis которой ав­тор имеет право противодействовать всякому извращению, искажению или иному изменению этого произведения, а также любому другому посягатель­ству на произведение, способному нанести ущерб чести или репутации авто­ра.

¹⁰⁸ Бюллетень международных договоров, № 9, 2003; Постановление Прави­тельства РФ от 03.11.1994 № 1224 «О присоединении Российской Федерации к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произве­дений в редакции 1971 года, Всемирной конвенции об авторском праве в ре­дакции 1971 года и дополнительным протоколам 1 и 2, Конвенции 1971 года об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроиз­водства их фонограмм» (СЗ РФ, 14.11.1994, № 29, ст. 3046).

Аналогичное право ЗоАП предоставил исполнителю: согласно абз. 3 п. 1 ст. 37 исполнителю принадлежит право на защиту исполнения или постанов­ки от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя, однако данное право исполнителя, в отличие от аналогичного права автора, в ст. 37 ЗоАП не именуется правом на защиту репутации.

Следует отметить, что Основы гражданского законодательства 1991 г. вместо права на защиту репутации предоставляли автору право на неприкос­новенность произведения, а ГК РСФСР не только устанавливал право на не­прикосновенность произведения, но и конкретизировал его содержание: со­гласно ст. 480 ГК РСФСР при издании, публичном исполнении или ином ис­пользовании произведения воспрещалось без согласия автора вносить какие бы то ни было изменения как в само произведение, так и в его название и в обозначение имени автора. Кроме того, воспрещалось без согласия автора снабжать произведение при его издании иллюстрациями, предисловиями, по­слесловиями, комментариями и какими бы то ни было пояснениями. Одно­временно устанавливалось, что согласие автора, данное при заключении ав­торского договора, не могло быть отозвано в одностороннем порядке.

Таким образом, ранее действовавшее законодательство предоставляло автору более широкое право, поскольку запрещалось без согласия автора вносить в произведение и в название произведения любые изменения, неза­висимо от того, способны ли были такие изменения нанести ущерб чести и достоинству автора.

Являясь личным неимущественным правом, право на защиту репутации автора тесно связано с имущественными авторскими правами и, в частности, с правом на переработку произведения, поскольку осуществление перера­ботки произведения предполагает внесение в него определенных изменений. Право на защиту репутации позволяет автору даже после передачи третьему лицу права на переработку произведения защищать свои интересы, то есть устанавливает определенные границы для осуществления третьим лицом права на переработку.

Что касается исполнителя, то право на переработку исполнения или по­становки не закреплено за ним ЗоАП, поэтому право на защиту репутации является, по-видимому, единственной имеющейся у исполнителя возможно­стью защищать свои интересы при переработке третьими лицами его испол­нения или постановки.

Согласно континентальной концепции авторского права («droit d'auteur») личные неимущественные (моральные) права автора неразрывно связаны с его личностью, неотчуждаемы, неотторжимы и непередаваемы третьим лицам. После смерти автора к наследникам или специально назна­ченным для этого автором лицам переходит право защищать (охранять) лич­ные неимущественные права автора. Вопрос о праве наследников не только защищать, но и осуществлять некоторые личные неимущественные права ав­тора, решается в законодательствах государств континентальной системы права по-разному.

В абз.2 ст. 496 ГК РСФСР устанавливалось, что «...авторское право пе­реходит по наследству. Не переходит по наследству право автора на имя и право на неприкосновенность произведения...». Положения о невозможности перехода по наследству права на опубликование произведения ГК РСФСР не содержал и, тем самым, косвенно указывал на возможность перехода данно­го права к наследникам автора. В п. 6 ст. 135 Основ гражданского законода­тельства 1991 г. прямо предусматривалось, что право автора осуществлять или разрешать опубликование произведения способно переходить к наслед­никам автора.

В ЗоАП используется подход, сходный с подходом ГК РСФСР: согласно п. 1 ст. 27 и абз. 2 ст. 29 ЗоАП право авторства, право на имя и право на за­щиту репутации автора охраняются бессрочно и не переходят по наследству. Наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав без ограни­чения срока, а при отсутствии наследников автора защиту указанных прав осуществляет специально уполномоченный орган Российской Федерации. Иными словами, указанные права, хотя и не переходят в порядке наследова­ния, но подлежат защите даже после смерти автора.

А.П. Сергеев, говоря о праве авторства, подчеркивает, что данное право неразрывно связано с личностью создателя произведения и прекращается с его смертью. После смерти автора оно признается и охраняется уже не как субъективное право, а как общественный интерес, нуждающийся в призна­нии и защите¹⁰⁹. В.А. Дозорцев придерживался мнения, что после смерти ав­тора перестает существовать не только право авторства, но и все иные лич­ные неимущественные авторские права, поскольку они не отчуждаемы и, следовательно, после смерти автора не существует субъекта, которому они могли бы принадлежать. Исследователь подчеркивал, что «...при отсутствии субъекта, которому право могло бы принадлежать, не может быть и принад­лежащего ему субъективного права... О защите авторства (но не права автор­ства), имени автора и его репутации (на самом деле в последнем случае речь идет о неприкосновенности произведения) можно говорить только на осно­вании совершенно иного правового механизма...» ¹¹⁰.

Тот факт, что в п. 1 ст. 27 и ст. 29 ЗоАП не упоминается право на обна­родование, трактуется многими исследователями, в частности А.П. Сергее­вым¹¹¹, С.А. Чернышевой¹¹² и др. как способность данного права переходить к наследникам автора. При этом Э.П. Гаврилов указывает, что «...право на обнародование переходит к наследникам автора в полном объеме, но право на отзыв, как представляется, со смертью автора прекращается...» ¹¹³.

¹⁰⁹ Сергеев А.П. Указ. соч. С. 196.

¹¹⁰ Дозорцев В.А. Опубликование материалов, не охраняемых авторским пра-
вом //Дозорцев В.А. Сборник статей. С. 191.

¹¹¹ Сергеев А.П. Указ. соч. С.209.

¹¹² Чернышева С.А. Авторское право России. С.59.

¹¹³ Гаврилов Э.П. Комментарий к закону об авторском праве и смежных пра-
вах. С. 176.

А.О. Мелузова высказывает мнение о необходимости установления пря­мого правового регулирования порядка обращения наследников с личными неимущественными правами умершего создателя и выдвигает предложение включить в ст. 29 ЗоАП ряд положений, в том числе закрепляющих норму, согласно которой, если завещанием не предусмотрено иное, наследники вправе использовать или разрешать использование произведения с указанием подлинного имени автора-наследодателя или псевдонима, которым автор пользовался при жизни в отношении соответствующего произведения¹¹⁴.

Что касается срока действия личных неимущественных прав исполните­ля, то согласно ст. 43 ЗоАП личные неимущественные права исполнителя ох­раняются бессрочно.

¹¹⁴ Мелузова А.О. Наследование авторских и смежных прав в Российской
Федерации. Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 10.

¹¹⁵ Зенин И.А. Гражданское и торговое право капиталистических стран.
С.139.

¹¹⁶ Гаврилов Э.П. Комментарий к закону об авторском праве и смежных пра-
вах. С. 121.

Как указывает И.А. Зенин, «среди прав, о защите которых беспокоятся авторы оригинальных произведений и организации-изготовители, на первом месте стоят права имущественные...» ¹¹⁵. Имущественным авторским правам посвящена ст. 16 ЗоАП, п. 1 которой предусматривает, что «автору в отно­шении его произведения принадлежат исключительные права на использова­ние произведения в любой форме и любым способом». Согласно п. 2 ст. 16 ЗоАП исключительные права автора на использование означают право автора осуществлять или разрешать действия, указанные в том же пункте. По мне­нию Э.П. Гаврилова, указание в п. 1 ст. 16 ЗоАП на принадлежащее автору право использовать свое произведение в любой форме и любым способом «...на деле оказывается пустой декларацией... Фактически исключительное авторское право на использование произведения распространяется только на те формы и способы использования, которые перечислены в п. 2, а не на лю­бые формы и способы использования произведения...» ¹¹⁶. Сходной точки зрения придерживается В.О. Калятин, считающий, что содержащийся в на­стоящее время в ЗоАП список авторских правомочий является исчерпываю-

117