ДИПЛОМ (1227422), страница 4
Текст из файла (страница 4)
И при всем при этом, несмотря на все свои старания и труды, не автор, а именно издатель получил исключительные права на произведение.
Все последующие века при любом изменении законодательства тяжелый творческий труд авторов всегда использовался для предоставления все больших и больших прав тем, кто смог получить права на авторские произведения.
В отношении музыкальных произведений подобная практика стала набирать обороты после 60-ых годов XX века, когда произошел резкий рост музыкального бизнеса. Так британская хэви-метал группа «Judas Priest» не имеет права исполнять песни со своих первых двух альбомов, поскольку права на них принадлежат студии «Gull records», а Пол Маккартни в свое время был вынужден платить Майклу Джексону за исполнение своих собственных песен, по той же самой причине.
Сбор вознаграждения для исполнителей и изготовителей фонограмм за публичное исполнение и сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (пп. 5 и 6 п. 1 ст. 1244 ГК РФ), также в существенной мере связан с использованием музыкальных произведений, так как только музыка в основной массе случаев является содержанием таких фонограмм.
«В отношении авторских прав на музыкальные произведения действуют общие ограничения авторских прав, устанавливаемые для всех видов произведений, а также очень малочисленные особые положения, выводящие единичные случаи использования музыкальных произведений из сферы авторско-правовой охраны. К числу последних причисляется ранее уже содержавшаяся в законодательстве возможность свободного публичного исполнения музыкального произведения во время официальной или религиозной церемонии либо похорон в объеме, оправданном характером такой церемонии» 26.
Кроме того, в российском законодательстве закреплено ограничение авторских прав, которое касается возможности создания произведения в жанре литературной, музыкальной или иной пародии, либо в жанре карикатуры на основе оригинального, правомерно обнародованного произведения и последующего использования этой пародии либо карикатуры без согласия автора или иного обладателя исключительного права на оригинальное произведения и без выплаты ему вознаграждения.
2. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ И ЗАЩИТЫ МУЗЫКАЛЬНЫХ И ЛИТЕРАТУРНЫХ ПРОИЗВЕДЕНИЙ
2.1. Механизм защиты музыкальных и литературных произведений
Во второй половине XIX века было заключено множество двусторонних и многосторонних межгосударственных договоров об обоюдной охране авторского права, из-за чего образовалась необходимость в унификации системы охраны. Появились такие документы, как Бернская конвенция 1886 года об охране литературных и художественных произведений, Всемирная конвенция об авторском праве 1952 года27, соглашение ТРИПС 1995 года28 и многие другие.
Всемирная конвенция об авторском праве включает положения, которые в большей степени отвечают интересам развивающихся стран, нежели положения Бернской конвенции. Тем не менее, ВОИС проделала все возможное, чтобы снизить влияние Всемирной конвенции об авторском праве.
«Соглашение ТРИПС, которое вступило в силу 1 января 1995 года, является приложением к Маракешскому соглашению, учредившему Всемирную торговую организацию. Создание ВТО было предложено США и другими экономически развитыми странами для совершения мирными способами задач, которые ранее достигались лишь военным путем. С этой целью применяется принцип глобализации мировой торговли, будто бы соответствующий интересам всех стран. Однако реальная цель глобализации - захват и контролирование товарных и ресурсных рынков развивающихся стран и стран с переходной экономикой.
В области интеллектуальной собственности целью глобализации является освобождение рынков развивающихся стран и стран с переходной экономикой для товаров, в которых воплощены объекты интеллектуальной собственности, и осуществления интересов своих правообладателей различными способами, в том числе «без суда и следствия». В ТРИПС под таким осуществлением интересов понимаются действия лиц ex officio, которые решают, что совершилось нарушение прав на интеллектуальную собственность, и принимают «эффективные и срочные меры» по их предотвращению. Несмотря на то, что в конституциях многих стран такие действия запрещены, они, тем не менее, получают все большее распространение» 29.
«Нормы Соглашения ТРИПС в отношении объектов авторского права не были новыми, потому как они уже присутствовали в национальных законодательствах. Более того, Соглашение не сумело предсказать последствий, связанных с цифровыми технологиями.
Попытка урегулировать отдельные проблемы была предпринята Дипломатической конференцией ВОИС по некоторым вопросам авторских и смежных прав, которая проходила со 2 по 20 декабря 1996 года, и которая приняла Договор ВОИС по авторскому праву (ДАП), вступивший в силу в марте 2002 года. Договор предложил ряд новых норм авторского права, но при этом повторил подход Соглашения ТРИПС к обеспечению прав. Несмотря на то, что договор считается немалым достижением, его результативность не слишком велика из-за противоречивости некоторых норм» 30.
В Бернской конвенции выражен принцип презумпции владельца авторского права, в соответствии с которым автор охраняемого произведения признается таковым, если его имя располагается на произведении обычным способом и если отсутствуют доказательства иного. Признание авторства нужно для того, чтобы автор имел право на возбуждение судебного преследования во всех странах Бернского союза в отношении любых лиц, незаконно использующих его произведение.
«В национальных законодательствах об интеллектуальной собственности одни объекты охраняются авторским правом, другие - патентным. В связи с данным обстоятельством объекты, охраняющиеся патентным правом, являются неохраняемыми объектами авторского права. Однако есть такие объекты, которые могут охраняться как авторским, так и патентным правом, поэтому в системе авторского права существует список неохраняемых объектов, которые могут охраняться иным законодательством. При этом законодательство об авторском праве может не признавать охрану отдельных произведений, несмотря на то, что они могут отвечать условиям охраноспособности» 31.
В законодательстве об авторском праве неохраняемыми являются две категории таких объектов:
- произведения, правовая охрана которым не предоставляется;
- объекты, которые могут охраняться иным законодательством.
В Российской Федерации к первой категории относятся произведения народного творчества.
«Авторы произведений народного творчества, как правило, безвестны, а их исключительное право в силу ограниченности срока действия истекло, и поэтому их личные неимущественные права не могут находиться под охраной, несмотря на то, что они признаются вечными. На основании данного обстоятельства в большинстве стран произведения народного творчества значатся перешедшими в достояние общественности и поэтому могут свободно использоваться любым лицом» 32.
Интересен случай с советской песней «Полюшко-поле», которая была написана композитором Львом Книппером и поэтом Виктором Гусевым, но при этом считается народной. Так, группа «Пикник» заплатила внуку поэта, коим является известный спортивный комментатор Виктор Гусев, за право исполнять текст данной песни в собственной аранжировке, в то время как американская рок-группа «Jefferson Airplane», переведя и исполнив эту песню на одном из своих альбомов, указала, что она является народной.
Одним из основных принципов правовой охраны музыкальных и литературных произведений является принцип автоматической охраны, в соответствии с которым авторское право на произведение появляется в момент его создания и не требует никаких формальностей, например регистрации или обнародования. Этот принцип вытекает из п. 2 ст. 5 Бернской конвенции.
«Принцип автоматической охраны распространяется на музыкальные и литературные произведения, если выполнены следующие условия охраноспособности:
- объективное существование произведения;
- творческий характер произведения;
- законность использования охраняемых объектов» 33.
Условие объективного существования произведения означает, что произведение существует независимо от его автора. Таким образом, правовая охрана может распространяться только на произведения, существующие в какой-либо материальной форме и доступ к которым могут иметь любые люди в любой ими выбранный момент времени.
«Как известно, нематериальный объект интеллектуальной собственности может объективно существовать только будучи воплощенным на материальном носителе, либо на таком носителе должно быть воплощено исполнение произведения. Только тогда люди могут получить доступ к произведению по своему выбору. В ином случае доступ к произведению без посредничества автора неосуществим» 34.
Например, произведение литературы записывается на бумажном носителе с помощью какой-либо системы письменности рукописным, машинописным или компьютерным способом. Музыкальное произведение может быть зафиксировано на бумажном носителе с помощью нотной записи, а исполнение такого произведения - на магнитном или оптическом носителе с применением аналоговой или цифровой записи.
Бернская конвенция предоставляет странам право установить, что музыкальные и литературные произведения или какие-либо определенные их категории не подлежат охране, если они не зафиксированы в той или иной материальной форме.
«Условие творческого характера означает, что произведение должно быть следствием творческого труда его автора. Данное положение отсутствует в международных договорах, однако в национальных законодательствах оно зачастую имеется» 35. Косвенное указание на условие творческого характера произведения можно найти в п. 5 ст. 2 Бернской конвенции, в соответствии с которой составные произведения охраняются, если они представляют собой результат интеллектуального творчества. Творческий характер таких произведений заключается в подборе и составлении материалов, коими являются произведения разных авторов, входящие в такой сборник.
Таким образом, для того, чтобы быть охраняемым, произведение должно быть результатом творчества. Понятие творчества не закрепляется в законодательстве, но подразумевается, что в результате творческой деятельности создается все новое и оригинальное, неповторимое и уникальное. Творческий характер произведения проявляется в его новизне и оригинальности как по форме, так и по содержанию.
«Условие творческого характера может относиться к произведению в целом, или к его частям, но не к отдельным лексическим, синтаксическим или фразеологическим образованиям. Например, в литературном произведении применяются в большинстве своем общеизвестные слова и фразы. В основной массе предложений невозможно разглядеть какого-либо творческого замысла. Отсюда следует тот факт, что отдельные общеизвестные слова, фразы и предложения не могут отвечать условию творческого характера, и поэтому не могут охраняться авторским правом как части произведения. Это положение естественное, так как в ином случае автор мог бы предъявлять претензии к иным лицам, которые употребляют те же слова, фразы, предложения в своих произведениях. Таким образом, отдельные элементы произведения не могут охраняться авторским правом, а само произведение или его часть, а также название может» 36.
Условие правомерности использования охраняемых объектов относится к произведениям, которые созданы с использованием других произведений, прежде всего составных и производных. Данное условие означает, что вторичное произведение, полученное из первичных произведений, признается объектом авторского права только в том случае, если оно создано с разрешения правообладателей используемых произведений.
Эти условия охраноспособности являются обязательными и достаточными для возникновения правовой охраны, в то время как другие условия, которые могли бы влиять на возникновение охраны, таковыми не считаются.
Например, возникновение охраны не зависит от содержания произведения, т.е. от его достоинства и назначения. В любом произведении могут быть отображены, выражены или объяснены различные мысли, идеи, принципы, концепции, открытия, методы, процессы или просто информация. Независимость охраны от содержания произведения означает, что никакие идеи, мысли и информация, находящиеся в произведении, не охраняются. Это следует из Бернской конвенции, Соглашения ТРИПС и Договора ВОИС по авторскому праву37.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что нельзя запретить правовую охрану произведения любого содержания, даже если оно противоречит интересам каких-либо лиц и групп, идеологии или взглядам политических партий, государства и пр.
Из принципа автоматической охраны следует принцип презумпции владельца авторского прав, который состоит в том, что обладателем исключительного права признается лицо, обозначенное в качестве автора на товаре, в котором воплощено произведение. Это лицо считается автором произведения, если в ходе судебного разбирательства не будет доказано иное.
«Автор или иной правообладатель для уведомления о своем исключительном праве может расположить на каждом экземпляре товара, в котором воплощено произведение, знак правовой охраны авторского права. Он состоит из трех элементов:
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
