Диссертация (1173930), страница 13
Текст из файла (страница 13)
Механизм сдержек и противовесов.Выделение процессуального разделения властей и механизма сдержек ипротивовесов как двух автономных элементов модели досудебного производствав значительной мере условно. Следует понимать, что речь идёт о единоммеханизме, звенья которого активно взаимодействуют друг с другом. К примеру,было бы неверно утверждать, что институт судебного контроля связанисключительно с проблемой распределения функций и не имеет отношения кК слову, в австрийском уголовно-процессуальном кодексе данному институту посвящён особый раздел,озаглавленный «Судья в предварительном расследовании» (“Gericht im Ermittlungsverfahren”, разд.
4 гл. 7 ч. 2УПК Австрии). Функции австрийского судьи над дознанием аналогичны трём направлениям деятельности егонемецкого коллеги.162Moos R. Op. cit. S. 61-62.163Geilen G. Missbräuchliche Unterbrechung der Verjährung // Strafrecht - Biorecht - Rechtsphilosophie: Festschrift fürHans-Ludwig Schreiber zum 70.
Geburtstag / Hrsg. v. Amelung K., Beulke W., Lilie H. u.a. Heidelberg, 2003. S. 101.164Koch H.-J. Zum Umfang richterlicher Prüfung nach § 162 Abs. 2 StPO // Neue Juristische Wochenschrift. 1968.S. 1316.165Satzger H. Die Rolle des Richters im Ermittlungsverfahren in Deutschland und Frankreich // 200 Jahre Coded’instruction criminelle — Le bicentenaire du Code d’instruction criminelle / H. Jung, J. Leblois-Happe, C. Witz (Hrsg.).Baden-Baden, 2010. S.
93ff. (Цит. по: Головко Л.В. Реформирование следственных органов в России // ВестникМосковского университета. Сер. 11. Право. 2013. № 3. С. 54).166Preсhtel G. Op. cit. S. 20.167Welp J. Zwangsbefugnisse für die Staatsanwaltschaft. Tübingen, 1976. S. 11.16155«сдержкам и противовесам». И всё же германская модель досудебногопроизводства обладает несколькими яркими особенностями, существованиекоторых объясняется в первую очередь желанием сбалансировать отделённыедруг от друга процессуальные «власти».Известный австрийский правовед Г.
Гросс писал, что «полиции частоотводят совершенно неверную роль: или ставят её слишком низко, или слишкомвысоко»168. Благодаря тому, что при расследовании именно на полицию ложитсянаибольшая нагрузка, её значимость в самом деле нередко гиперболизируется.Ранее уже говорилось о существующем взгляде на этот орган как на«фактическую хозяйку досудебного производства». Некоторые авторы идут ещёдальше и требуют от законодателя формального признания полицейскогогосподства169.
Чтобы избежать подобного «возвышения» полиции, германскаямодель включает в себя механизм её «сдерживания».Сдерживание процесса полицеизации уголовного судопроизводства 170достигается различными путями. В Германии «противовесом» со стороныпрокуратуры, помимо формального закрепления её главенства в досудебномпроизводстве, служит сужение возможностей полицейской инициативы (§ 163УПК ФРГ), а в Австрии – требование о регулярном направлении полициейотчётности в адрес прокурора (§ 100 II УПК Австрии). Другим средствомсниженияполицейскойактивностиявляетсяограничениевзаимодействияполиции и суда, существующего во многих государствах романо-германскойправовой семьи.
Сказанное, безусловно, относится и к Германии, уголовнопроцессуальноезаконодательствокоторойотвергаетвозможностьнепосредственного контакта служащего полиции и судьи над дознанием, прибегаяГросс Г. Руководство для судебных следователей как система криминалистики. М., 2002. С. 21.См. об этом: Глотов О.М. Предварительное расследование в ФРГ и кризис буржуазной законности: Конспектлекции. Л., 1980. С. 12-13.170Данный термин (“Verpolizeilichung des Strafverfahrens”) активно используется в немецкой уголовнопроцессуальной науке, обычно обозначая усиление роли полиции в досудебном производстве (см., напр.: Hüls S.Polizeiliche und staatsanwaltliche Ermittlungstätigkeit: Machtzuwachs und Kontrollverlust.
Berlin. 2007. S. 229ff.). Впоследние годы понятие «полицеизация» используется и в российской правовой науке, обозначая в различныхконтекстах изменение баланса между юстицией и полицией в сторону последней (см., напр.: Головко Л.В.Фундаментальные особенности российского уголовного права и процесса с точки зрения сравнительногоправоведения // Закон.
2013. № 7. С. 88-96).16816956к «посредничеству» со стороны прокурора 171. Эти механизмы в своейсовокупности позволяют говорить об отсутствии полицейской автономии как ободном из ярких отличий германской модели досудебного производства от англоамериканской.Заботясь о препятствовании необоснованному главенству полиции, нельзязабывать о другой недопустимой крайности: её чрезмерном «унижении».
Тообстоятельство, что полицейские работники редко обладают обширнымипознаниями в области права172, часто приводит к их резкому противопоставлениюпрокурорам и судьям. В результате возникают представления о полиции как отворящем беззаконие аппарате, существование которого оправдывается лишьнеобходимостью выполнения «грязной, черновой работы»173. Её служащие, темсамым, предстают в качестве неких «маргиналов», само включение которых всистему разделения функций оскорбляет другие «власти».Своеобразным«противовесом»такимоторваннымотреальностипредставлениям служит институт дознавателя с полномочиями прокурора(Ermittlungsperson der Staatsanwaltschaft)174. Его существование в немецком правенаглядно демонстрирует уровень доверия, оказываемого полиции законодателем.Дознавательсполномочиямипрокурора–этосотрудникполиции,уполномоченный на производство отдельных следственных действий от именипредписавшей их прокуратуры или возглавляющего её прокурора.
Данныйинститут был заимствован из уголовного процесса Франции и долгое время носилназвание«вспомогательныйStaatsanwaltschaft”)175.чиновникВпоследствиипрокуратуры»возобладало(“Hilfsbeamteмнениеотом,derчтоиспользуемый законодателем термин не способен в полной мере отразитьПетрухин И.Л. Указ. соч. С. 12.Reitberger L.: Der Kriminalbeamte im Vorverfahren // Kriminalistik.
1966. Nr. 9. S. 169-170.173Глотов О.М. Указ. соч. С. 24.174Устоявшегося перевода данного термина на русский язык в настоящее время не существует. Дословно егоможно было бы перевести как «дознаватель прокуратуры», однако такой вариант может создать ошибочноемнение о принадлежности этого субъекта к числу работников прокурорского ведомства.175Следы французского влияния видны даже в самом названии института. Например, гл. 5 французского Кодексауголовного расследования 1808 г., посвящённая деятельности судебной полиции, была озаглавлена «Офицерыполиции – вспомогательные чиновники императорского прокурора» (“Des Officiers de police auxiliaires du Procureurimpérial”).17117257значимость этой фигуры 176, в связи с чем в 2004 г.
последовало официальноепереименование177.Изначальным предназначением вспомогательных чиновников прокуратурыбыло выделение среди служащих полиции лиц, достойных особого доверияпрокурора, для выполнения ими наиболее ответственных заданий. Но в наши днинаделение полицейских работников соответствующим статусом перестало бытьисключением. Как правило, в круг дознавателей с полномочиями прокурора невключаются лишь служащие, занимающие низшие и высшие должности. Стольбольшое количество уполномоченных субъектов позволяет прокурору даватьпоручения не отдельному дознавателю, а полицейскому органу в целом 178.Дознавательсполномочиямипрокуроранаходитсявотношенияхфункционального единства с прокуратурой.
Говоря проще, осуществляемые имдействиярасцениваютсякак действияпрокурора,давшего выполняемоепоручение179, что позволяет рассматривать такого дознавателя в качестве «орудияпрокуратуры»180. В связи с этим не существует строгой зависимости егокомпетенции от того, в каком органе он состоит на службе. Например, в случаенеобходимости прокурор может поручить служащим таможенного органарасследование деяния, подследственного «ординарной» полиции 181.
Кроме того,начальник полицейского органа не вправе давать подчинённым такие указания,которые они смогут выполнить лишь как дознаватели с полномочиями прокурора.Разумеется, не всякое полномочие прокурора может быть делегированодознавателю. Поручение последнему производства дознания в первую очередьдаёт возможность проведения следственных действий, не затрагивающихконституционные права граждан. В прочих же случаях прокурорские полномочиямогут осуществляться дознавателем, лишь если это прямо закреплено в законе.
Вчастности,принеотложностионвправепредписатьпроизводствоElsner B. Vom Hilfsbeamten zur Ermittlungsperson // Die Kriminalpolizei. 2009. № 4. S. 23.Justizmodernisierungsgesetz vom 24. August 2004 // BGBl. 2004. I S. 2198.178Frase R.S., Weigend T.