Диссертация (1173599), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Однако право представителяна совершение некоторых процессуальных действий (подписание исковогозаявления, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявлениевстречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований,уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основанияиска, заключение мирового соглашения и некоторых других) возможнотолько при указании на это в доверенности.На примере представительства в гражданском процессе С.А. Халатовделает следующий вывод: Очевидно, что обязанность представителяосуществитьсвоимиконкретнымидействиямипредоставленноеемупроцессуальное право лежит за пределами гражданских процессуальныхотношений. Он обязан совершить не любое из возможных действий, а лишьто, которое наилучшим образом приведет к защите прав и охраняемыхзаконом интересов доверителя.
Несомненно, что выбор такого действиявозлагается на самого представителя, но от этого оно не становится менееопределенным1.Представляется очевидным, что с точки зрения процессуальногозаконодательства, например, подача жалобы на решение суда – это правоадвоката, а с позиций исполнения адвокатом принятого поручения – это егообязанность. Поэтому любое субъективное право адвоката как участникаматериальногоилипроцессуальногоправоотношенияможетбытьодновременно и его обязанностью как мерой должного поведения поотношению к доверителю. Конечно, из этого постулата не следует делатьвывод об обязанности адвоката перед доверителем по совершениюконкретного действия, поскольку доверитель, равно как и любой другойсубъект, не вправе понудить адвоката к каким-либо действиям.
Кроме того,избрание конкретного правового способа исполнения поручения зависит1См.: Халатов С.А. Представительство в гражданском и арбитражном процессе. М., 2002. С. 100.96прежде всего от профессионального усмотрения адвоката (в необходимыхслучаях – по согласованию с доверителем).Права и обязанности адвоката достаточно разнообразны; они касаютсяосуществления различных видов адвокатской деятельности, закреплены как вЗаконе об адвокатуре, так и в отраслевых нормативных правовых актах.Возможный единый перечень прав и обязанностей адвоката, даже приусловии их возможной систематизации, был бы весьма объемен, поэтомунаучный интерес представляет прежде всего вопрос о классификации прав иобязанностей.Во-первых, сообразно дифференциации деятельности адвоката на двебазовыесоставляющие:организационно-обеспечительнуюиоказаниеквалифицированной юридической помощи, права и обязанности адвокатаможно разделить на две группы: корпоративные (принадлежащие адвокатукак члену адвокатской корпорации) и профессиональные (реализуемые вцелях исполнения поручения).Примером корпоративных прав адвоката является выбор формыадвокатского образования, корпоративных обязанностей – исполнятьрешения органов адвокатских палат, принятых в пределах их компетенции.Примеромпрофессиональныхправявляетсясобираниесведений,необходимых для оказания юридической помощи, профессиональныйобязанностей – запрет занимать по делу позицию вопреки воле доверителя,за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговорадоверителя.Во-вторых, в зависимости от вида юридической помощи права иобязанности можно разделить на общие (предусмотренные Законом обадвокатуре для оказания любых видов юридической помощи) и специальные,илиотраслевые(предусмотренныезаконодательством,преждевсегоотраслевым для конкретной сферы общественных отношений – уголовногосудопроизводства, конституционного судопроизводства и т.д.).97Такаяклассификациявозможногоилидолжногопозволяетопределитьповеденияадвоката,спецификумерыохарактеризоватьособенности исполнения прав и обязанностей, а также обеспечить гарантииих реализации.Возвращаясь к перечисленным в ст.
6 Закона об адвокатуре правамадвоката, можно сделать вывод, что они направлены главным образом насобирание и формирование доказательственной базы в перспективном деле врамках принятого поручения. Практически все права предполагают ихреализацию при взаимодействии адвоката с третьими лицами. Например,опросить потенциальных или очевидных свидетелей события адвокат можеттолько с их согласия. Получить разъяснения по вопросам, требующихспециальных знаний в той или иной сфере, возможно только при согласии нато специалиста. И так далее. Следовательно, можно заключить, чтопроблемы реализации полномочий адвоката связаны с таким элементомадвокатской деятельности, как средства и способы ее осуществления.В этой связи перед адвокатом встает важный вопрос о гарантияхреализациисвоихполномочий.Подобныеожиданияадвокатовподтверждаются проведенным социологическим опросом.
Большинствореспондентов, около 80%, отметили, что основным направлением развитиязаконодательстваобадвокатскойдеятельности,нуждающимсявоптимизации, видится расширение и нормативное закрепление полномочийадвоката (см. приложение).Апробация положений Закона об адвокатуре выявила ряд проблем,обусловленных, прежде всего, недочетами юридико-технического характера.Определенные нарекания вызывают положения Закона, регулирующиеправовой статус адвоката. Следует отметить, что предусмотренные Закономполномочия адвоката призваны помочь ему в осуществлении адвокатскойдеятельности, однако делегирование широкого спектра прав осталось лишьблагим начинанием, не доведенным до логического завершения. Этому, ксожалению,естьтрадиционноедляроссийскойправовойсистемы98объяснение: принимая один закон, законодатель «забывает» привести всоответствиеснимдругиезаконы.Остановимсянанекоторыхдискуссионных аспектах реализации адвокатом своих полномочий.В соответствии с п.
1 ч. 3 ст. 6 Закона о адвокатуре адвокат вправесобирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в томчисле запрашивать справки, характеристики и иные документы от органовгосударственной власти, органов местного самоуправления, а такжеобщественных объединений и иных организаций.Такое полномочие адвоката, как право собирать различного родасведения, необходимые для оказания юридической помощи – былопредусмотрено еще Положением об адвокатуре РСФСР 1980 года1,действовавшим до принятия Закона. Однако механический переносформулировки данного положения из одного акта в другой ничего неприбавил в плане эффективности деятельности адвоката.Основная проблема при реализации указанного права состоит в том,что адвокат, направляя запрос в какой-либо орган или организацию, вправерассчитывать на получение ответа в течение одного месяца.
Классическаяправовая конструкциясоответствующих(праву адвокатаоргановикорреспондируеторганизаций)остаетсяобязанностьнезавершенной.Невыполнение обязанности по направлению адвокату ответа на запрос неподкрепляется мерами юридической ответственности. А как известно, мерадолжногоповедения, не подкрепленнаямеройпринуждениязаеенеисполнение, обязанностью не является. По этой причине адвокаты,направляющие свой запрос в порядке п.п. 1 п.
3 ст. 6, полагаютсяисключительно на порядочность тех субъектов, у кого информацияиспрашивается.В резолюции Всероссийского съезда адвокатов от 22 апреля 2013 г. «Онарушении прав адвокатов» было обращено внимание на то, что нормаЗакон РСФСР от 20.11.1980 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» (утратил силу) //Ведомости ВС РСФСР. 1980. № 48, ст. 1596.199закона о праве адвоката на получение справок, характеристик и иныхдокументов, истребованных от органов государственной власти и местногосамоуправления, массово не исполняется1.
Решение этой проблемы видится внормативном закреплении гарантий реализации адвокатом указанногополномочия.Предложения по оптимизации указанного полномочия адвокатасвязаны главным образом с сокращением срока представления информациипо запросу и установлением мер ответственности за соответствующеебездействие того или иного лица.Например, А.В. Иванов, рассматривая нормы о адвокатском запроседелает следующий вывод: в целях реализации адвокатом своего правасобиратьсведения,юридическойнеобходимыепомощи,длянеобходимыоказанияквалифицированнойзаконодательныеизмененияидополнения в части сокращения срока предоставления ответа на адвокатскийзапрос до 10 суток со дня получения адвокатского запроса, а такжеустановления административной ответственности за непредоставлениезапрашиваемых сведений или несвоевременное предоставление, а равнопредоставление адвокату запрашиваемых сведений в неполном объеме2.Не лишним будет сказать о бесспорной актуальности этого вопроса,которая в последнее время набирает все больше оборотов.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
