Диссертация (1155700), страница 38
Текст из файла (страница 38)
La hipoteca flotante. P.117-124.686See: Azofra Vegas F. Op. cit. P. 236.687See: Azofra Vegas F. Op. cit. P. 113-114.148подчеркиваетAzofra Vegas,по своему усмотрению может требовать продажиобремененной вещи для удовлетворения требования по всем, одному или несколькимобеспечиваемым обязательствам, срок исполнения которых наступил, или же поопределенной их части, но с обязательным прекращением самой ипотеки, даже если срокисполнения какого-либо одного или нескольких обеспечиваемых ею обязательств еще ненаступил (статьи 132-134 ИЗ Испании)688.Вслучае,еслиипотека«flotante»обеспечиваетболееодногоосновногообязательства и вне зависимости от их природы и настоящего или будущего характера,согласно точке зрения, которой придерживается Azofra Vegas, допускается установлениеи действие такой ипотеки без распределения максимальной ипотечной ответственности(«responsabilidad hipotecaria total») – допускается, как полагает Azofra Vegas, такназываемая «indiferenciabilidad de la responsabilidad hipotecaria»689.Возможная ввиду отсутствия закрепления требования такого распределения дляипотеки «flotante» статьей 153bis ИЗ Испании и действия закрепляющей принцип свободыдоговора статьи 1255 ГК Испании, «indiferenciabilidad de la responsabilidad hipotecaria» ,как особо отмечает Azofra Vegas, составляет существенное отличие ипотеки «flotante» отобычной ипотеки и подкрепляется требованием определения в конститутивном титулеипотеки «flotante» формы расчета обеспечиваемого окончательного ликвидного сальдо(«forma de cálculo del saldo final líquido garantizado»)690.
При ипотеке «flotante» безраспределениямаксимальнойипотечнойзависимости,каждоеотдельноеивсеобеспечиваемые обязательства охвачены общей суммой ипотечной ответственности691.При условии, что иное не вытекает из конститутивного титула самой ипотеки «flotante»,такая ипотека, как указывает Azofra Vegas, позволяет ипотечному кредитору (в случаеневыполненияипотечнымдолжникомлюбогоизобеспечиваемыхобязательств)удовлетворить свое требование из ценности обремененной вещи и до пределов,определенных ипотечной ответственностью692.
Отметим, что «indiferenciabilidad» вбольшей степени отвечает интересам ипотечного кредитора: любое распределениеипотечной ответственности предполагает ограничение пределов, в которых ипотечныйкредитор вправе удовлетворить свое требование по обеспечиваемому обязательству изценности обремененной вещи, и не способствует, к примеру, в случае «hipoteca flotante688See: Azofra Vegas F. La hipoteca flotante.
P. 32-33, P. 401-404.See: Azofra Vegas F. Op. cit. P. 243.690See: Azofra Vegas F. Op. cit. P. 33-34.691See: Azofra Vegas F. Op. cit. P. 111-114.692See: Azofra Vegas F. Op. cit. P. 33-34.689149global», или даже препятствует возникновению новых обеспечиваемых такой ипотекойосновных обязательств693.Кроме того, как полагает Azofra Vegas, «indiferenciabilidad» как характерная чертаконструкции ипотеки «flotante», в силу статьи 153bis ИЗ Испании, а также статьи 1255 ГКИспании, исключает рассматриваемую разновидность ипотеки из сферы действия статьи119 ИЗ Испании, предписывающей в случае обременения ипотекой одновременнонескольких недвижимых вещей, определить при установлении ипотеки сумму или частькредита, которой отвечает каждая из обремененных вещей694, и служащей обоснованиемнедопустимости так называемой солидарной ипотеки («hipoteca solidaria» - ипотеки,обременяющей несколько недвижимых вещей, при которой каждая обремененная вещьотвечает общей сумме обеспечиваемого обязательства или при которой размер суммыипотечных ответственностей превышает размер обеспечиваемого обязательства)695.Конструкция ипотеки «flotante», согласно позиции, которой придерживается AzofraVegas, характеризуется, во-первых, тем, что в случае, если распределение максимальнойипотечнойответственностимеждуобеспечиваемымиипотекойосновнымиобязательствами не было предусмотрено в конститутивном титуле ипотеки, ипотечномукредитору предоставляется правомочие осуществить распределение по собственномуусмотрению в любой момент действия ипотеки и даже в случае, если обремененная вещьбудет отчуждена ипотечным должником новому приобретателю, причем осуществитьтакое рапсределение без согласия собственника вещи и ипотечного должника, но лишьпри условии, что конститутивный титул не закрепляет непосредственного запретаосуществления такого распределения или иного ограничения696.
Во-вторых, ипотека«flotante»допускаетответственностимеждуперераспределениеобеспечиваемымиоднаждыраспределеннойобязательствамикакпоипотечнойсоглашениюипотечного кредитора и должника, так и ипотечным кредитором в одностороннемпорядке, но уже с согласия собственника обремененной вещи, если иное прямо непредусмотрено в конститутивном титуле ипотеки697.
Как подчеркивает Azofra Vegas,распределение максимальной ипотечной ответственности может также осуществлятьсясобственником обремененной ипотекой вещи при условии наличия соответствующегоположения в самом договоре ипотеки и с учетом закрепленных в нем ограничений693See: Azofra Vegas F. Op.
cit. P. 115.See: Azofra Vegas F. La hipoteca flotante P. 145-146, P. 192.695See: Azofra Vegas F. Op. cit. P. 187; Carlos Lasarte A. Compendio de derechos reales. Derechos reales ehipotecario. P. 230-231.696See: Azofra Vegas F.Op. cit. P. 115.697See: Azofra Vegas F. Op. cit. P. 116.694150данного правомочия, в случае их наличия, к примеру, закрепления минимальной суммыипотечной ответственности для отдельных обеспечиваемых основных обязательств698.В отличие от обычной ипотеки, как это следует из положений статьи 115 ИЗИспании, институциональные пределы осуществления ипотеки «de máximo» охватываюттакже правомочие ипотечного кредитора требовать расширения ипотеки («amliación dela hipoteca») для обеспечения выплаты не вносимых в Реестр сумм, отличных от основнойсуммы обеспечиваемого обязательства, которые называют статья 114 и статья 146 ИЗИспании: 1) наступивших и не выплаченных обычных процентов, но при условииотсутствия в договоре ипотеки положения об обратном и при условии определенияразмераобычныхпроцентовврегистрационнойзаписиобипотеке,какэтонепосредственно вытекает из положений статьи 146 и статьи 12 ИЗ Испании699; 2)наступивших и невыплаченных штрафных процентов, а также издержек и расходов вслучае продажи вещи для удовлетворения требования кредитором за счет обремененнойвещи при условии наличия соответствующего прямо выраженного положения в договореипотеки700.Злоупотребление правом.Проблемазлоупотребленияправомрассматриваетсясторонникамипреобладающего в испанской доктрине подхода именно в рамках институциональныхпределов осуществления права701, как особо подчеркивает Castán Tobeñas 702.Категория злоупотребления правом («abuso del derecho») получила интенсивноеразвитие в испанском гражданском праве в первой трети XX века и преимущественночерез призму осуществления права собственности703 в том, что касается вещных прав704.
В698See: Azofra Vegas F. Op. cit. P. 112-114.See: Díez-Picazo L. y Gullón A. Sistema de derecho civil. Vol. III. Tomo 2. Los derechos reales en particular. P.169.700See: Lacruz Berdejo J.L. et al. Elementos de derecho civil. III. Derechos reales. Vol. Segundo.
Derechos realeslimitados. Situaciones de cotitularidad. P. 246-249. См. также: Díez-Picazo L. y Gullón A. Op. cit. P. 168-171.701See: Pinaglia-Villalón y Gavira J.I. Aproximación al concepto de abuso del derecho del artículo 7.2 del Códigocivil español // Anuario de derecho civil, Tomo LXIX, Fascículo III. - 2016. - P. 942.702See: Castán Tobeñas J. Derecho civil español, común y foral. Tomo I. Introducción y parte general. Vol.
II.Teoría de la relación jurídica. La persona y los derechos de personalidad. Las cosas. Los hechos jurídicos. P. 55-57,57-67.703On the social function of property, see: Comentarios a la Constitución Española. Tomo I. Artículos 1 a 65.Conmemoración del XL aniversario de la Constitución (M. Rodríguez-Piñero y Bravo-Ferrer, M.E. CasasBaamonde directores; J.Remón Peñalver y E. Arnaldo Alcubilla editores; M.
Pérez Manzano y I. Borrajo Iniestacoordinadores). – Edita: Fundación Wolters Kluwer, Boletín Oficial del Estado, Tribunal Constitucional yMinisterio de Justicia, Madrid, 2018. – P. 1160-1163.699151испанской доктрине подчеркивается, что злоупотребление правом per se предполагаеттакое «осуществление субъективного права уполномоченным лицом, которое перестаетрассматриваться в качестве допустимого, дозволенного, вступив в противоречие собщественной моралью, в особенности, если оно является неоправданным, излишним дляуполномоченного лица и причиняющим вред остальным лицам»705. Субъективный подходпонимает под злоупотреблением правом «осуществление права с намерением причинитьвред или без наличия действительного частного интереса на такое осуществление», аобъективныйподходопределяетзлоупотреблениеправомкак«ненадлежащееосуществление права, противоречащее экономическому или социальному назначениюсамого права»706.
В свою очередь, смешанный подход понимает под злоупотреблениемправом осуществление права как следствие «правовой воли» («voluntad jurídica»)уполномоченного лица, необходимо предполагающее противоречие осуществления правасоциальному назначению последнего707.Примечательно, что до начала 40-х годов XX века судебная практика в Испаниипридерживалась подхода, оставляющего широкий простор для применения принципа,противоположного принципу злоупотребления правом, - принципа, согласно которому«уполномоченное лицо, осуществляющее субъективное право, не причиняет вредникому», и лишь в 1942-1944 годах доктрина злоупотребления правом получилапризнание.В своей первой редакции ГК Испании не содержал специального положения,посвященного злоупотреблению права708, и лишь с реформой его Прелиминарного Титулауже в 1974 году такое положение нашло закрепление в пункте 2 статьи 7709, которыйгласит,чтоосуществление«законправа.не охраняетЛюбойактзлоупотреблениеилиправомбездействие,иликотороеантисоциальноеввидунамерениясовершившего его лица, ввиду своего предмета или обстоятельств, при которых он былсовершен, явно, очевидно превышает обычные, нормальные пределы осуществленияправа, с ущербом для третьего лица, должен давать основание для соответствующеговозмещения и принятия мер в судебном или административном порядке для прекращения704See: Castán Tobeñas J.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
