Диссертация (1155629), страница 25
Текст из файла (страница 25)
Указанныеобстоятельства позволяют отступать от прежних судебных принципов,закрепленных в ранее принятых судебных прецедентах, придавая им рольвторостепенного значения.131Глава 3.Значениепринципадобросовестностисторонприрассмотрении договорных отношений с участием потребителей ванглийском праве§ 1. Принцип добросовестности сторон договорных отношений вцивилистической доктрине АнглииНаибольшееколичествовопросов,возникающихвпроцессеисследования проблем добросовестности в праве, связано с пониманиемсодержания принципа добросовестности в различных системах права, впервую очередь в романо-германской и англо-американской. Не случайномногие авторы отмечают принципиальное различие в подходах кпониманию принципа добросовестности в праве разных правовых систем191.В своей основе понятие добросовестности было разработано еще вдревнеримском праве192.Будучиизначальнопонятием,основаннымнапризнанииопределенных моральных ценностей, в современном праве принципдобросовестности трансформировался в юридическое понятие и получилТак, в частности, А.В.
Трояновский отмечает: «В течение последнего столетия по гражданскомузаконодательству континентальных государств прокатилась волна признания и закрепления общегопринципа добросовестности исполнения договорных обязательств. Данный принцип получилуниверсальное значение и может быть найден в праве многих стран, а также международных актах идоговорах. Тем не менее концепция добросовестности не получила ни единообразного понимания, ниприменения. Более того, и сегодня существуют правопорядки, которые до сих пор отказываютсязакреплять позитивное требование добросовестности в своей правовой системе, как, например, правоАнглии. С другой стороны, в правовых системах ряда государств в последние несколько лет принципдобросовестности получил распространение во всех сферах правового регулирования, став одним из самыхважных инструментов обеспечения интересов общества в целом» // Трояновский А.В.
Принципдобросовестности исполнения коммерческих договоров: сравнительно-правовой анализ // Российскаяюстиция. 2015. № 8. - С. 33.192«Своими корнями понятие добросовестности уходит в римское право - к институту bona fides,трактуемому, попросту говоря, как отсутствие недобросовестности или чистая совесть. Согласно емуслово, данное договаривающимися сторонами, имело огромное значение в то время, и нарушение этогослова имело религиозные и моральные последствия.
Уже римские преторы были уполномочены разрешатьспоры, которые не укладывались в рамки архаичного квиритского (цивильного) права, руководствуясьпринципом «доброй совести». Вместе с другими значимыми нормами и принципами римского права онбыл заимствован современным гражданским правом» // Трояновский А.В. Указ. соч. – С. 35.191132закрепление в соответствующей правовой норме193. В тоже время, как ужеотмечено выше в различных правовых семьях принцип добросовестностипонимается по-разному, поскольку в рамках каждой правовой системедобросовестностьоказываетсясвязанасопределеннымвариантомдоктрины, применительно к которой данный принцип играет одну изсистемообразующих ролей194.
Если говорить о различиях в пониманиипринципа добросовестности в разных правовых системах, то следуетотметить, что в странах, относящихся к континентальной системе права,понятие добросовестности в национальных правопорядках также неодинаково.Концептуально можно выделить две формы понимания принципадобросовестности вне зависимости от того, в какой системе правараскрывается его содержание. К первой можно отнести субъективнуюформу понимания, согласно которой субъекты гражданского права должныдействовать в отношении друг друга добросовестно, то есть поступать«честно и справедливо»195.
Ко второй – системе права относитсяобъективная форма понимания принципа добросовестности, согласнокоторой добросовестность определяется в качестве общего требованиясоблюдениясторонамигражданскихправоотношений«разумныхстандартов честности в договорных отношениях»196.Английские исследователи определяют содержание первой изупомянутых форм как «требование доброй воли», то есть обязанностьВ этой связи вполне уместным представляется привести тезис А.В. Поповой: «современный периодразвития принципа добросовестности... характеризуется наличием довольно широкого спектра вопросов,касающихся регулирования области обязательственного права. Его соблюдение как императивной нормынеобходимо при: заключении, толковании и исполнении договора; возмещении убытков; определениидействительности договора и т.д.» // Попова А.В.
Bona fides в современном международном публичном имеждународном частном праве // Международное публичное и частное право. 2005. № 4. - С. 41.194Good Faith in Contract: Concept and Context / Ed. by Brownsword, R. Hird, N.J. and Howells, G. (eds). Aldershot: Ashgate / Dartmouth, 1999. P. 2.195Дождев Д.В. Добросовестность (bona fides) как правовой принцип // Политико-правовые ценности:история и современность / Под ред.
Н.С. Нерсесянца. – М.: Едиториал УРСС, 2000. - С. 96 - 102.196Богданов Е. Категория «добросовестности» в гражданском праве // Российская юстиция. 1999. № 9. С. 12.193133добросовестности предопределяет требование к сторонам воздерживаться откаких-либо действий, не предусмотренных договором, противоречащихпрактике их отношений или фактическим обстоятельствам197.В соответствии с подходом, обусловленным данной моделью, впроцессе исполнения договора у сторон должно присутствовать чувствосправедливости и разумности, и, кроме того, стороны должны принимать вовнимание взаимные разумные ожидания в соответствии с условиямизаключенного договора.
Считается, что имеются уже выработанныеопределенныекритериидобросовестностиприменительноклюбойвозникающей проблеме, базирующиеся на взаимных разумных ожиданиях,целью которых является предотвращение определенных негативныхситуаций.Ко второй модели следует отнести случаи применения термина«режим добросовестности», который сформировался на основополагающихнормах морали, возлагающих на лиц, участвующих в договоре, обязанностьвзаимодействовать друг с другом в процессе исполнения договорныхобязательств. Основное предназначение второй модели – сохранитьпоследовательность отношений путем определения основных правилвзаимодействия между сторонами договора.Основная идея существования второй модели состоит в том, что спомощью установления взаимодействия стороны договора будут способныдостичьосновнойцелидоговораисодействоватьдругдругусодновременным достижением взаимной выгоды.
Такой подход свойственен«для принципов европейского права, где добросовестность рассматриваетсякак этическое обязательство, являющееся неотъемлемой частью публичногопорядка»198, поскольку данное этическое обязательство определяет критерии197Yee W.P. Protecting Parties' Reasonable Expectations: A General Principle of Good Faith // Oxford UniversityCommonwealth Law Journal. 12/2000. P. 221.198Yee W.P. Op. cit. P. 223.134справедливости, прозрачности и солидарности в процессе реализациидоговорных отношений сторон.Вне зависимости от того, какой вид избирается национальнымправом,цельфиксациипринципадобросовестностипредполагаетсяидентичной: определить критерии честных деловых отношений сторон,способы защиты разумных интересов и ожиданий стороны договора. Такимобразом,можноговоритьоботсутствииобщепринятыхвсеминациональными правопорядками постулатов добросовестности.
При этомнесомненно,чтозакреплениевнациональномправепринципадобросовестности означает, во-первых, установление критерия, по которомусуды будут оценивать деловые отношения сторон, и во-вторых, показательдлялюбыхлицтого,чтосоответствующеенациональноеправоимеющимися правовыми средствами обеспечивает надлежащий режим какдля частных, так и публичных правоотношений.Исследователи сходятся во мнении о том, что национальныеправовые системы большинства европейских правопорядков существенноразличаются в отношении случаев и условий использования принципадобросовестности. Отмечается, что в национальных правовых системах внаименьшейстепенипринципдобросовестностиприменяетсявофранцузской судебной практике, которая предпочитает использовать иныесредства правового обеспечения взаимоотношений между сторонамидоговора, нежели bona fide.
В этом смысле она разительно отличается отнемецкой и итальянской гражданско-правовой концепции, в которыхпринципдобросовестностизанимаетдостойноеместо.Однакопосложившемуся представлению еще менее, чем во Франции, принципдобросовестности проявляется в общем праве Англии. Согласно наиболеераспространенной точке зрения английское общее право не признаетпринцип добросовестности и поэтому не обязывает стороны договорных135отношений использовать его при заключении и исполнении договорныхобязательств, что не в полной мере соответствует действительности.Следует упомянуть, что в США принцип добросовестностизакреплен в Единообразном торговом кодексе, Единообразный торговыйкодекс США определяет, что «каждый договор или обязательство всоответствии с этим Кодексом устанавливает обязанность добросовестностипри его исполнении или соблюдении» (§ 1-304 ЕТК).199 В этой связи в СШАлюбой договор или обязательство, подпадающее в сферу действияЕдинообразноготорговогокодекса,считаютсяобремененнымиобязательностью добросовестности при их соблюдении и исполнении.Отметим, что аналогичные формулировки имеются в национальномзаконодательстве ряда иных стран общее права (Канада, Австралия).Наметившаяся к настоящему времени тенденция заключается в том, чтостраны общего права стремятся в нормах статутного права признатьпринцип добросовестности в качестве обязательного.В этой связи, как уже было отмечено, существует мнение о том, чтоанглийское право не соответствует данной тенденции и, следуя традициям,не признает принцип добросовестности в качестве обязывающего длясторон, заключающих и исполняющих договор.
В качестве обоснованийданногоутвержденияанглийских юристовможнопривестивысказыванияавторитетных, . Авторы приведенных точек зрения, несмотря на200 201свои высказывания, говорят о том, что постулаты английского прававозлагают обязанность следовать принципу добросовестности в рамкахЕдинообразный торговый кодекс США определяет, что «каждый договор или обязательство всоответствии с этим Кодексом устанавливает обязанность добросовестности при его исполнении илисоблюдении»(§1-304ЕТК)//ЕдинообразныйторговыйкодексСША//URL:https://pravo.hse.ru/data/2015/10/21/1079468386/США%201952.pdf [Электронный ресурс] (дата обращения15.01.2019 г.).200«В соответствии с принципами свободы и обязательной силы договора в английском договорном правенет правового принципа добросовестности общего применения, хотя некоторые авторы утверждаютнеобходимость его существования» // Chitty on Contracts.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
