Диссертация (1155538), страница 21
Текст из файла (страница 21)
В ЮАР согласно п d) ст. 1 Закона «О компаниях» 2008 г. «иностранная компания» означает любое образование (entity), инкорпорированное за пределами Республики независимо от того а) является ли оно предпринимательским или b) ведет ли оно предпринимательскую деятельность на территорииРеспублики. Принцип национальности лиц – собственников-инвесторов подвергаетсякритике в науке, как и принцип инкорпорации. Так, подчеркивается,4 что при регулировании инвестиционных отношений, осложненных иностранным элементом, следуетскорее выявлять особенность правового статуса юридических лиц в зависимости оттого, выступают они как иностранный инвестор или как объект инвестирования, в чемособенность их личного статуса в соответствии с международным частным правом.
Теория инкорпорации критикуется, во-первых, потому, что пользуясь ею, иностранные инвесторы могут пользоваться преимуществами ведения бизнеса в форме национальныхАсосков А.В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте.
М.2003. С. 6.2 Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Международное частное право и инвестиции: науч.-практ. исслед. –М.: «Юридическая фирма «Контракт»; «Волтерс Клувер», 2011. - С. 36.3 Companies Act, 2013. URL: http://ebook.mca.gov.in/default.aspx (дата обращения: 21.07.2017)4 См.: Доронина Н.Г. Комментарий к Закону об иностранных инвестициях (постатейный). // Право иэкономика. 2000. № 4. С.
60 - 70; № 5. С. 40 - 51; № 6. С. 40 - 46.177компаний, (хотя нам представляется, что это разумно), во-вторых, потому, что юридические лица могут при формальной регистрации в зонах, обеспечивающих льготноеналогообложение, фактически находиться под контролем граждан или юридическихлиц третьего государства - страны реципиента (в подобных случаях эти лица называютshell companies - компании «оболочки», «пустышки», подставные фиктивные компании,создаваемые третьими лицами для сокрытия истинного выгодоприобретателя). Такаякритика представляется нам справедливой.
Видимо, по этой причине приобреает популярность теория контроля. В этой связи И.З. Фархутдинов отмечает, что для установления факта наличия контроля необходимо учитывать существенность интереса в капиталовложении (в соответствии с долями финансового или иного участия в активах), откоторого зависит возможность и существенность влияния как на состав органов управления, так и на принимаемые ими решения, например, в части использования капиталовложений.1В настоящее время теория контроля все чаще находит отражение в многосторонних (напр., п. б ст. 25 Вашингтонской конвенции) и двусторонних соглашениях о поощрении и защите капиталовложений. Однако в двусторонних соглашениях о поощренииинвестиций, например, в Соглашении такого рода между РФ и КНР 2006 г. 2 статус инвестора закрепляется с позиции как теории инкорпорации в виде национальности инвестора – физического лица, так и теории инкорпорации и теории оседлости применительно к инвесторам-юридическим лицам. Выражено это в том, что в ст.
2 Соглашения2006 г под понятием «инвестор» понимаются, во-первых, любые физические лица, являющиеся гражданами государства одной из договаривающихся сторон в соответствиис правовыми актами страны, резидентами которой они являются; во-вторых, юридические лица любой организационной формы (компания, ассоциация, товарищество и т.д.),созданные или учрежденные в соответствии с правовыми актами страны, являющейсядоговаривающейся стороной, и имеющие на территории такой страны свое местонахождение.
Аналогичный подход отражен в тексте межправсоглашений Индии (ст. 1 Соглашения 1996 г.) и ЮАР (ст. 1 Соглашения 1998 г.).Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право и процесс. М. 2014. С.181.Подробнее о контроле в юридических лицах см.: Беликова К.М. Правовое регулирование торгового оборота и кодификация частного права в странах Латинской Америки. Монография / К.М.
Беликова. - М.:Юстицинформ - 2010. - С. 210-214 (480 с.) и др. работы автора по этой тематике.2 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской НароднойРеспублики о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 09.11.2006. URL:http://www.mid.ru/foreign_policy/international_contracts/2_contract/-/storage-viewer/bilateral/page-143/45914 (дата обращения: 30.06.2018)178Действующее национальное законодательство Китая и Индии понятия «иностранный инвестор» не содержит, определяя лишь, как отмечалось выше, легальныеформы иностранного присутствия - совместные предприятия, компании иностранногокапитала, частные и публичные компании, единоличные предприятия и др.В законопроекте КНР «Об иностранных инвестициях» 2015 г.
понятие иностранного инвестора уже закреплено с позиции теории инкорпорации (ст. 11) и теории контроля (ст. 18.).1 Статья 11 признает иностранным инвестором: 1) любое физическоелицо, не являющееся гражданином Китая; 2) любое предприятие, законно зарегистрированное в иностранном государстве; 3) органы иностранной исполнительной власти,уполномоченные вести инвестиционную деятельность; 4) международные организации.Статья 18 декларирует, что управление (контроль) компанией выражается в: назначениилиц, принимающих управленческие решения; значительном влиянии на деятельностькомпании из-за владения голосующими акциями; возможности воздействовать на процесс выработки финансовой, кадровой и хозяйственной политики компании и т.д. Тоесть, любая компания КНР, управляемая перечисленными субъектами, признается иностранным инвестором.Законодатель ЮАР дает легальное определение термину «инвестор» в Законео защите инвестиций 2015 г., которое распространяется на отечественных и на иностранных инвесторов.
Согласно ст. 1 этого закона «инвестор» - это любое предприятие,осуществляющее инвестиционную деятельность на территории ЮАР, независимо отего национальной принадлежности. Предприятие, как указывалось выше, определяетсякак физическое или юридическое лицо инкорпорированное или не инкорпорированное.Все иностранные инвесторы обязаны получить разрешение на ведение бизнеса (образование компании) в стране, которое выдается инвесторам после того, как Министерствовнутренних дел получит документальное подтверждение намерения иностранного инвестора на капиталовложения в ЮАР.Поскольку в настоящий момент действующее законодательство Китая и Индиине содержит и не определяет понятия «инвестор», а трактовка этого понятия в ЮАРпроизводится через понятие инкорпорированных и не инкорпорированных юридических и физических лиц, по сути для понимания того, кто может быть иностранным ин-Подробнее см.: Peter Zhang, Joshua Zhang. China’s new foreign investment law cuts red tape for foreigninvestors.
URL: http://www.gowlings.com/KnowledgeCentre/article.asp?pubID=3853 (дата обращения:21.07.2017).179вестором в этих странах необходимо обратиться к ключевому понятию - формам реализации инвестиционной деятельности. Остановимся на их описании подробнее как натой правовой оболочке, в которой воплощается конкретный экономический механизминвестирования.1 Отметим, что в отечественной науке на этот предмет есть две точкирения, которые хорошо иллюстрируются следующими представлениями.Н.Г.
Доронина, например, разделяет (в самом общем виде) формы инвестиций спозиции права на корпоративные (осуществляемые инвесторами вследствие их участияв юридических лицах) и договорные (являющиеся следствием непосредственного заключения гражданско-правовых соглашений).2 Тогда как В.Н. Лисица3 в этой связипредлагает делить договоры, на которых основывается взаимодействия в ходе инвестирования на 1) договоры,которыми создаются организации, явлюящиеся юридическимилицами и 2) другие договоры (лизинга, о разделе продукции и т.д.). По-нашему мнению,это, конечно, по большей части верно, так как мы можем говорить и об инвестиционныхдоговорах (контрактах), и о договорах об учреждении совместных предприятий и т.п.),однако более правильно отвечать на этот вопрос, анализируя конкретные формы инвестирования, допускаемые тем или иным национальным правопорядком.4 Начнем с КНР.2.1.
Подходы права КитаяПосле вступления КНР в ВТО и либерализации норм, регулирующих инвестиции, иностранные инвесторы предпочитают создавать компании иностранного капитала(wholly foreign-owned enterprises – WFOEs).5 Однако, для некоторых видов деятельностиправительство КНР требует китайского участия или управления в создаваемых иностранцами компаниях, что ведет к созданию совместных предприятий – паевого иликооперационного (joint venture structures - equity joint ventures - EJVs) и cooperative (илиБогатырев А.
Г. Формы правового регулирования иностранных инвестиций в развивающихся государствах. Автореф. дисс…канд. юрид. наук. – М., 1971. - 18 с.2 Доронина Н. Г. Инвестиционное законодательство и модернизация экономики // Журнал российскогоправа. - 2011. - № 1. - С. 49.3 Лисица В.Н. Понятие и формы осуществления инвестиционной деятельности // Предпринимательскоеправо. - 2007. - № 2. - С. 17-21.4 Подробнее см.: Ахмадова М.А., Беликова К.М.
Правовая характеристика понятия «инвестор» и ее связьс формами реализации инвестиционной деятельности в КНР // Международное право. - 2018. - № 3.- С.20-34. DOI: 10.25136/2306-9899.2018.3.27088. URL: http://e-notabene.ru/wl/article_27088.html (дата обращения: 08.10.2018)5 Paul H. Folta.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
