Диссертация (1155538), страница 23
Текст из файла (страница 23)
Цит. соч.; «Спортмастер» накопил в Китае 180 млн юаней. URL: https://retailer.ru/sportmaster-nakopil-v-kitae-180-mln-juane/ (дата обращения: 27.07.2018)3 См., напр.: John D. Daniels, Jeffrey Krug, Douglas Nigh. U.S. Joint Ventures in China: Motivation and Management of Political Risk. // California Management Review. Vol 27, Issue 4, 1985. P. 46-58. URL: http://journals.sagepub.com/doi/10.2307/41165155 (дата обращения: 205.07.2018); Богатырев А.Г. Цит.
соч. С. 145159.04 См.: Гарин А., Денисов А. Совместное предпринимательство – преимущества и возможности // Экономист. - 1993. - № 2. - С. 65-66.5 См.: Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/6/page_18.html (дата обращения: 29.08.2017)1284законах: «О [паевых – авт.] совместных предприятиях китайского и иностранного капитала» 1979 г., «О совместных кооперационных предприятиях китайского и иностранного капитала» 1988 г., а также Правил их применения.1В КНР законодательство допускает создание двух видов СП: паевое (совместногокапитала или просто совместное - EJVs, ПСП) и кооперационное (совместного сотрудничества или кооперационное совместное - CJVs, КСП).ПСП и КСП во многом схожи. Сходство их в том, что они созданы в целях технического обмена; идентичны также такие факторы, как: одобрение их создания исполнительными органами; формат соглашений об их деятельности; налоговые льготы; правовой статус, а также средства, правовые рамки и полномочия для разрешения споров.Общая структура управления и процедуры управления также практически одинаковы.Основное отличие паевых СП от кооперационных заключается в характере отношений их участников между собой и с другими хозяйствующими субъектами, которыйопределяется принципами регулирования компаний с ограниченной (размером уставного капитала) ответственностью участников, а возможность реализации прав участвовать в управлении, получать прибыль и нести риски ограничена долями в уставномкапитале участников.
Закон 1979 г. в ст. 4 указывает организационно-правовую формупаевого совместного предприятия как компанию с ограниченной ответственностью(limited liability companies – LLC). В кооперационных СП эти вопросы решаются по договоренности участников, закрепленной в учредительном договоре.2 Если КСП неимеют статуса юридического лица, они рассматриваются как объединение лиц без образования юридического лица согласно договоренности участников, которые в этомслучае поименованы в учредительном договоре. Вместе с тем, КСП приобретает статусюридического лица, при условии соответствия трактовке китайского законодательствапонятия «юридическое лицо».
Такой подход не является новым и встречается, например, в праве стран Латинской Америки.3Из этих положений следует, во-первых, что [паевое] совместное предприятие является юридическим лицом КНР; кооперационные совместные предприятия возникаютпо общему правилу на основании договора учредителей; однако в ряде случаев КСПЗаконодательство Китая. URL: http://chinalawinfo.ru/economic_law (дата обращения 01.09.2014)Там же.3 Беликова К.М. Правовая природа картелей, консорциумов, пулов на примере стран Латинской Америки.
// Российское конкурентное право и экономика. – 2011. - № 2. – С. 60-64. URL: http://fas.gov.ru/eljournal/eljournal_30898.html (дата обращения: 06.12.2011)1285может приобретать правосубъектность, тогда им также разрабатывается устав. Во-вторых, прибыль, контроль и риски сторон в кооперационном предприятии делятся в соответствии с условиями договора между сторонами, учредившими такое КСП, тогда какприбыль, контроль и риск в [паевом] совместном предприятии делятся пропорционально долям капитала, инвестированным сторонами.Теоретически, являясь китайскими юридическими лицами рассматриваемыепредприятия должны пользоваться «национальным режимом», однако по факту это нетак, поскольку законы 1979 г.
и 1988 г., очерчивая рамки функционирования таких предприятий (например, ст. 29 Закона 1988 г. разрешает КСП в пределах разрешенной сферыхозяйствования ввозить необходимые ему материальные ресурсы и вывозить свою продукцию), предоставляют таким предприятиям не национальный режим, а разрешаюттолько то, что не запрещено конкретно ими.
Это одна из невыгодных сторон такойформы предприятия. Другая невыгодная сторона состоит в том, что все детали договорао КСП должны быть согласованы заранее, а его создание может быть трудоемким и дорогостоящим, поэтому недостижение согласия по какому-либо принципиальному вопросу может сорвать дальнейшее обсуждение. Так, например, в свое время Western automotive technology company подписала меморандум о взаимопонимании с китайскойгосударственной компанией (Chinese state-owned enterprise - SOE1) о создании КСП дляпроизводства и продажи своей запатентованной технологии в Китае, однако дальше переговоров дело не пошло, т.к.
инвесторы решили сначала, что предпочитают паевое СП,поскольку в нем коэффициент распределения прибыли соответствует долям участия вуставном капитале, однако позже и этот вариант им не подошел, и они остановились нарешении сформировать компанию иностранного капитала, но планировали сохранить иразработать варианты взаимодействия со своими китайскими партнерами в будущем. 2Вместе с тем, КСП все же может предложить инвесторам ряд преимуществ по сравнению с ПСП.Форма КСП разрешает доступ к оборудованию и инфраструктуре, которые дляпаевых СП ограничены.
Кроме того, в КСП китайские партнеры могут легитимно держать и «одалживать» активы, имущество, разрешения и лицензии, которые запрещеныПодробнее о государственных предприятиях в Китае см.: Беликова К.М., Ифраимов В.Ю. Государственные предприятия в странах БРИКС: опыт Бразилии, России, Китая и Южной Африки. // Адвокат.– 2013. - № 5.
– С. 33-46.2 Paul H. Folta. Op. cit.186или нежелательны для иностранных инвесторов. К последним относятся активы с высоким трансфертным налогом (налог при дарении имущества) или сложные для получения иностранными инвесторами имущества (земля). Например, китайская компанияможет «одолжить» свое разрешение на пользование телекоммуникационными сетямиКСП, тогда как для ПСП это невозможно из-за того, что при передаче этот актив станетдля ПСП частью его уставного капитала, что запрещено. В КСП облегчено вложениекапитала иностранным партнером.
Иностранный партнер КСП может внести свой вкладили сдать в аренду совместному предприятию дорогостоящую западную технологию иоборудование (медицинское диагностическое), что впоследствии КСП вправе компенсировать по «продвинутой ставке» из доходов до распределения прибыли. Эта схемаиспользуется при ограничении законом иностранной собственности, и когда китайскийпартнер не может позволить себе заранее финансировать активы СП. В рамках собственности ПСП это нецелесообразно или невозможно, поскольку китайская сторонаоязана внести наличные или активы (имущество) в количестве, необходимом для формирования уставного капитала до минимального уровня, требуемого законом. КСПлегче может прекратить свою деятельность, изменить ее условия, решить споры о расходах.
КСП при одинаковых налоговых льготах с ПСП имеют, сверх того, дополнительные налоговые льготы.Таким образом, хотя в начале КСП более сложны для переговоров, по ходу делаэта форма оправдывает себя.Далее. Закон 1979 г. предписывает, что уставной капитал предприятия с иностранным инвестором должен не менее, чем на 25 %, быть оплачен и принадлежать инвестору (ст. 4 Закона). Установление нижнего, а не верхнего предела является особенностью и отличием законодательства КНР от законодательств других стран, закрепляющих верхний предел иностранного участия (например, в РФ - не более 49 %).1 В Законе1988 г.
такой конкретизации нет.Закон 1979 г. устанавливает правила создания [паевых] совместных предприятийпартнерами на основании разрешительной системы об утверждении и регистрации совместного предприятия (ст. 3 Закона 1979 г.) подобно КСП. Согласно новой ст. 15 этогоЗакона, появившейся после изменений 2016 г., те предприятия, в отношении которыхгосударством не ввело ограничительные меры по вопросам их создания (ст.
3), продления срока деятельности СП (ст. 13), прекращения деятельности ввиду значительных1Богуславский М.М. Международное частное право. - М.: Юристь, 1998. - С. 177.87убытков, невыполнения обязательств и др. (ст. 14) - применяется уведомительный порядок их создания. Перечень таких ограничений публикуется Государственным советомКНР или уполномоченным печатным органом после утверждения Государственным советом КНР.
Таким образом, на практике урегулирование структуры и характера иностранных инвестиций в форме СП достигается применением разрешительной системыпри создании совместных предприятий, сочетающейся с учетом индивидуальности каждого отдельного случая.1Предприятия в обеих формах создаются за счет капиталовложений участников,которые образуют либо паевой (уставный) капитал (ст. 5 Закона 1979 г.), либо материальную базу (условия) для сотрудничества (ст. 9 Закона 1988 г.). Оба Закона подробноописывают в какой форме допустимы капиталовложения (напр., наличные средства,права пользования землей, права промышленной собственности, незапатентованныетехнологии и пр.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
