Диссертация (1139288), страница 41
Текст из файла (страница 41)
Присущей современному процессу кодификации МЧП чертойявляется использование (в качестве основного метода с точки зрениязаконодательной техники) международных унифицированных актов. В XXIв. национальный акт кодификации МЧП является системным изложениемвнутригосударственных и имплементированных в национальное правомеждународных унифицированных норм.6. В XXI в. национальные кодификации могут предусматриватьприменение еще не вступившего в силу международного договора(например, из-за отсутствия необходимого числа ратификаций) при условии,что данный договор уже ратифицирован соответствующим государством (ст.145 (2) Книги 10 ГК Нидерландов).
Таким образом, одной из возможныхфункцийбланкетнойкодификацииМЧПявляетсяобеспечениеопережающего унифицирующего эффекта международно-правового акта вовнутреннемправопорядке.Врезультатеиспользованияотсылкиунифицированные нормы приобретают юридическую силу в системенационального права раньше, чем в системе международного права.7. В настоящее время принцип комплексности является одним изспецифических принципов кодификации МЧП.
Данный принцип означает,что процесс кодификации должен согласовывать все вопросы правовогорегулирования определенных общественных отношений. В наибольшейстепени этому требованию отвечает автономная комплексная кодификация,направленная на разрешение коллизии законов и юрисдикций в максимальноширокойсфереЭффективностьсогласованноститрансграничныхпринципачастноправовыхкомплексностимеждународно-правовыхнапрямуюиотношений.зависитотнационально-правовых201подходов к использованию понятийного аппарата и специфическихмеханизмов правового регулирования в МЧП (автономии воли сторон,принципу наиболее тесной связи, защитным оговоркам и обратной отсылке).8.
Проведенное исследование показало, что правовое регулированиевопросов МЧП/МГП строится на общих принципах: принципе автономииволи, наиболее тесной связи, применении защитных оговорок. Это являетсяоднимизосновныхдоказательстввозможностииобоснованностикомплексного подхода к кодификации МЧП. С учетом данного выводаследует сформулировать некоторые предложения по усовершенствованиюдействующего отечественного законодательства в сфере МЧП.1) Регулирование вопросов МЧП/МГП должно иметь место вотдельном комплексном федеральном законе, который можно назвать,например, «Кодекс международного частного права и международногогражданского процесса». При разработке данного федерального законаследовало бы учесть результаты зарубежного кодификационного опыта: а)Кодекс МЧП Бельгии, в котором достигается максимальная согласованностьположений о применимом праве и МГП; б) Кодекс МЧП Болгарии, вкотором довольно подробно освещены общие положения МЧП, правилаМГП; в) Закон о МЧП Украины, в котором предлагается юридическийглоссарий основных понятий МЧП и выделяется глава о коллизионномрегулировании трудовых отношений.2) Изложениюосновныхправилвроссийскомзаконедолжнопредшествовать четкое определение его цели и задачи, включая обеспечениезащиты прав и интересов субъектов правоотношений (например, по образцуст.
1 Закона Китая).3) Предмет правового регулирования должен охватывать максимальноширокийкругчастноправовыхипроцессуальныхотношенийтранснационального характера (например, по образцу ст. 1, 2 КодексаБельгии, ст. 1 Кодекса Болгарии, ст. 1 Закона Македонии, преамбулы ЗаконаУкраины). С этой целью в закон может быть включена преамбула:202«Настоящий закон регулирует имущественные и связанные с ниминеимущественные отношения между частными субъектами права, когдатакие отношения имеют юридически значимую связь с правопорядком двухи более государств». Такой подход позволяет подчинить закону всемногообразие трансграничных частноправовых отношений.4) Основная задача должна сводиться к переработке содержания иструктурной систематизации коллизионных норм («ядро» правовогорегулирования в МЧП) в соответствии с принятой в системе правадифференциацией трансграничных частноправовых отношений.В законе следует предусмотреть нормативное закрепление принципанаиболее тесной связи в качестве основного специфического началанационального МЧП (например, ст.
2 Кодекса Болгарии), обеспечивающегооптимальную гибкость правового регулирования. Критерий «наиболеетеснойсвязи»можетиспользоватьсянетолькодляопределенияприменимого права, но и выполнять в законе следующие функции:- ограничивать применение предусмотренных законом коллизионныхпривязок посредством «клаузулы об исключении» («условия об изъятии»)(например, ст. 19 Кодекса Бельгии, ст.
3 Закона Македонии),- служить критерием применения оговорок о публичном порядке исверхимперативных нормах (например, ст. 20, 21 Кодекса Бельгии), а такжекритерием выбора компетентного права взамен права, отвергнутого в связи сприменением оговорки о публичном порядке (ст. 12 Закона Украины),- ограничивать автономию воли сторон при выборе юрисдикций, т.е. призаключении пророгационных соглашений (ст. 6 (2) Кодекса Бельгии),- определять применимую альтернативную привязку (например, § 28Закона Тайваня),- обеспечивать выбор наиболее благоприятного для слабой стороныправового режима (ст.
66 Закона Украины, ст. 67 Кодекса Бельгии);- устанавливать общий способ квалификации некоторых правовыхпонятий (ст. 3 (2) Кодекса Бельгии).2035) Необходимо расширить пределы применения автономии воли,распространивееотношенийпредусмотревинамаксимальноширокийвозможностьспектризбраниярегулируемыхсторонамикакматериальных, так и коллизионных норм иностранного права (ст. 2 (4)Турецкого кодекса).6) Принципиальное значение имеет указание в законе открытогоперечня источников установления права в трансграничных частноправовыхспорах.7) В законе должны быть даны дефиниции основополагающих понятийМЧП – в отдельной начальной статье акта (например, ст. 1 Закона Украины),а более узких, специфических понятий – при первом их употреблении (ст.117 Кодекса Бельгии).
Обязательную расшифровку должны получить такиепонятия, как «применимое право» (ст. 40 Кодекса Болгарии), коллизионныекритерии «гражданство» (ст. 3 Кодекса Бельгии), «местожительства» и«обычное место нахождения» (ст. 4 Кодекса Бельгии).8) Значительное внимание в законе должно уделяться урегулированиюобщих вопросов МЧП.9) Особенная часть закона должна содержать специальные разделы,предусматривающиеколлизионноерегулированиетранснациональныхчастноправовыхотношенийиширокогоспоров,акругатакжепроизводных от них отношений.При разработке предлагаемого закона необходимо активно использоватьнакопленныйкодификационныйопытиностранныхгосударствимеждународных организаций. Проект изменений в раздел VI ГК РФ,подготовленный в 2010 г. Советом при Президенте РФ по кодификации исовершенствованиюгражданскогозаконодательства,предусматриваетважные шаги в сторону сближения отечественного законодательства с МЧПЕС.
Особенно полезным европейский опыт может быть при осуществлениикодификацииположенийоещенедостаточноразвитыхвнашемзаконодательстве институтах: трансграничного банкротства и медиации.204БиблиографияI. Национальные нормативно-правовые акты1. Нормативно-правовые акты Российской Федерации, их проекты1. КонституцияРоссийскойФедерации:сучетомФедеральныхконституционных законов от 30.12.2008 г. № 6-ФКЗ и от 30.12.2008 г. № 7ФКЗ: [Электронный ресурс] // СПС КонсультантПлюс.2.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от30.11.1994 г. № 51-ФЗ: в ред. ФЗ от 06.04.2011 N 65-ФЗ: [Электронныйресурс] // СПС КонсультантПлюс.3. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 г. № 223-ФЗ: вред. ФЗ от 04.05.2011 г. № 98-ФЗ: [Электронный ресурс] // СПСКонсультантПлюс.4. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999г. № 81-ФЗ: в ред. ФЗ от 18.07.2011 г. № 242-ФЗ: [Электронный ресурс] //СПС КонсультантПлюс.5. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья от26.11.2001 г. № 146-ФЗ: в ред. ФЗ от 30.06.2008 г.
№ 105-ФЗ: [Электронныйресурс] // СПС КонсультантПлюс.6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от24.07.2002 г. № 95-ФЗ: в ред. ФЗ от 12.07.2011 г. № 210-ФЗ: [Электронныйресурс] // СПС КонсультантПлюс.7. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от14.11.2002 г. № 138-ФЗ: в ред. ФЗ от 14.06.2011 г № 140-ФЗ: [Электронныйресурс] // СПС КонсультантПлюс.8. О международном коммерческом арбитраже: ФЗ РФ от 07.07.1993 г. №5338-1: в ред.
ФЗ от 03.12.2008 г. № 250-ФЗ // Рос. газ. 1993. 14 авг.; 2008. 09дек.2059. О международных договорах Российской Федерации: ФЗ РФ от15.07.1995 № 101-ФЗ: в ред. ФЗ от 01.12.2007 г. № 318-ФЗ // СЗ РФ. 1995. №29. Ст. 2757; 2007. № 49. Ст. 6079.10.О правовом положении иностранных граждан в РоссийскойФедерации [Электронный ресурс]: ФЗ РФ от 25.07.2002 г.
№ 115-ФЗ: в ред.ФЗ от 18.07.2011 г. № 242-ФЗ // СПС КонсультантПлюс.11.О валютном регулировании и валютном контроле [Электронныйресурс]: ФЗ РФ от 10.12.2003 г. № 173-ФЗ: в ред. ФЗ от 18.07.2011 г. № 236ФЗ// СПС КонсультантПлюс12.О концессионных соглашениях [Электронный ресурс]: ФЗ РФ от21.07.2005 г. № 115-ФЗ: в ред. ФЗ от 19.07.2011 г.
№ 246-ФЗ // СПСКонсультантПлюс.13.Об особых экономических зонах в Российской Федерации[Электронный ресурс]: ФЗ РФ от 22.07.2005 г. № 116-ФЗ: в ред. ФЗ от18.07.2011 г. № 242-ФЗ // СПС КонсультантПлюс.14.О миграционном учете иностранных граждан и лиц безгражданства в Российской Федерации [Электронный ресурс]: ФЗ РФ от18.07.2006 г. № 109-ФЗ: в ред. ФЗ от 11.07.2011 г. № 200-ФЗ // СПСКонсультантПлюс.15.ОсовершенствованииГражданскогокодексаРоссийскойФедерации [Электронный ресурс]: Указ Президента РФ от 18.07.2008 г.
№1108 // СПС КонсультантПлюс.16.ПроектфедеральногозаконаовнесенииизмененийвГражданский кодекс Российской Федерации разрабатывается Советом приПрезиденте РФ по кодификации и совершенствованию гражданскогозаконодательства во исполнение Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. №1108 «О совершенствовании гражданского законодательства» // ВысшийАрбитражныйСудРФ:[сайт].URL:centr/news/31202.html (дата обращения: 06.07.11).http://www.arbitr.ru/press-2062. Нормативно-правовые акты зарубежных государств, их проекты17.ГражданскийпроцессуальныйкодексАзербайджанскойреспублики от 28.12.1999 г. № 780-IQ // Azərbaycan Respublikasınınqanunvericilik toplusu. 2000.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
