Диссертация (1139149), страница 3
Текст из файла (страница 3)
По результатам диссертационногоисследования на защиту выносятся следующие основные положения:1.В праве зарубежных государств, в том числе тех, которые последовалиримской традиции, обнаруживаются свои особенности, касающиесядоговора займа. В некоторых правопорядках заём признается реальнымдоговором, в других – консенсуальным, в третьих – как реальным, так и, вопределенных случаях, консенсуальным.
В большинстве государств заёмпризнается возмездной сделкой, однако существуют страны, где размерпроцента в определенное время был (или остается) ограничен, запрещенили запрещен для отдельных категорий займа. В правопорядкахфранкоязычных стран договоры займа и ссуды объединены в однукатегорию, в которую входит заём для пользования (ссуда) и денежныйзаём. Помимо традиционного основания для требования о возврате займа(истечения срока), существовавшего в римском праве, в некоторыхстранах выделяются также и другие основания (причина считать, чтосумма займа не будет возвращена в срок; утрата или ухудшениеобеспечения).Особенностьюроссийскогоправаиправарядапостсоветских стран является существование отдельного вида займа –кредитного договора.2.Договор международного займа – разновидность возмездного договоразайма (за исключением займов с участием лиц мусульманского права),участниками которого являются лица, расположенные в различныхгосударствах, и ставка по которому, как правило, является плавающей.Как таковой договор международного займа и связанные с нимправоотношения не подпадают под регулирование одной системы права, и9Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7взаимоотношения сторон в указанных отношениях в большей степениопределяются обычаями международного делового оборота, чем нормамипозитивного права.
Виды договоров международного займа можноклассифицировать в зависимости от количества субъектов, цели займа,валютызаёмногообязательства,характераобязательствсторон,платежеспособности заёмщика, очередности требований со-займодавцев,субъектного состава.3.В правоотношениях, связанных с договором международного займа,интересзаймодавцазаключаетсявтом,чтобынапротяжениисуществования заёмного обязательства заёмщик был в состояниивозвратить сумму займа. Указанный интерес именуется обеспечительным(security interest) заключается в предоставлении кредитору целого рядаобязательственных и вещных (залоговых) прав по отношению кзаёмщику, аффилированным с ним и третьим лицам и принадлежащемуим имуществу.
Концепция обеспечительного интереса зародилась в англосаксонском праве и широко используется в практике заключениядоговоров международного займа.4.К субъектам правоотношений, возникающих из договора международногозайма, можно отнести физических лиц, банки (коммерческие имеждународные), государства и коммерческие организации. В российскомзаконодательстве существует правовая неопределенность по вопросу отом, могут ли иностранные банки заключать договоры международногозайма с российскими лицами, вызванная наличием норм о кредитномдоговоре.
В этой связи предлагается либо исключить конструкциюкредитногодоговораизроссийскогозаконодательства,либопредусмотреть возможность заключения консенсуального договора займа,нормы о котором не потребуют от займодавца наличия банковской10Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7лицензии Банка России и, как следствие, допускают участие иностранныхбанков.5.Включение в договор международного займа определенных понятий(«обременение», «законодательство», «лицо», «рабочий день») создаетсистему правил в отношениях между участниками заёмного и связанногос ним обязательств. Наполняя максимально возможным содержаниемуказанные понятия, стороны имеют намерение в первую очередь отразитьэкономическоеюрисдикцияхсодержаниемогутобязательств,приобретатьразныекоторыеправовыевразличныхформыи,соответственно, иметь различную юридическую силу.
В то же времяправовые последствия использования подобных терминов в большойстепени зависят не столько от толкования, принятого в применимом кправоотношению праве, сколько от степени признания принципа свободыдоговора в той или иной юрисдикции.6.Особенностьюдоговоровмеждународногозаймаявляетсятообстоятельство, что срок вступления в силу большинства обязательств,содержащихся в договоре, определяется не календарной датой, ауказанием на событие. При этом событие может зависеть как от волитретьего лица, обеих сторон, так и от воли одной из них.
В договоремеждународного займа может быть предусмотрено несколько сроков:срок исполнения предварительных условий, срок вступления в силу идействия договора займа, срок заключения и действия обеспечительныхсделок, срок устранения ненадлежащего исполнения обязательств, срокиуведомления сторон и мирного разрешения споров и др.7.Заверения и гарантии широко распространены в международной практикедоговоров международного займа. По праву Англии заверения и гарантииразличаются в зависимости от оснований и способов защиты.
В свою11Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7очередь, в праве США различия между заверениями и гарантиямипроявляются в зависимости от фактов, к которым отсылают указанныеутверждения: заверения относятся к прошлым или настоящим фактам, вто время как гарантии – к фактам будущим. В случае с заверением пороссийскому праву обязательства не возникает. Однако в соответствии сконцепцией,изложеннойвпроектеизмененийвГКРФ17,предоставленные и не соответствующие действительности заверенияпорождают право на возмещение убытков, на прекращение договора илипризнание его недействительным или не заключенным. По российскомуправу недостоверное заверение, предоставленное одной стороне другой,при определенных обстоятельствах, является особым юридическимфактом, порождающим право на возмещение убытков, на прекращениедоговора или признание его недействительным или не заключенным,основанное на законе.8.Необходимо различать три вида применимого права в обязательстве издоговора международного займа: собственно статут обязательства (lexcausae); право государства, в валюте которого выражено обязательство(lex monetae); закон суда (lex fori).
В правоотношениях, связанных сдоговором международного займа, обязательственный статут – lex causae– может отсылать к праву различных правопорядков. В то время какобязательственный статут (lex causae) определяет обязательства сторон вправоотношениях, связанных с договором международного займа,применение валютного статута (lex monetae) также возможно, однако вограниченных ситуациях.
В определенных случаях отдельные положения17Проект федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в Гражданский кодексРоссийской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и опризнании утратившими силу отдельных законодательных актов (положенийзаконодательных актов) Российской Федерации»12Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7lex fori могут распространяться и на вопросы, урегулированныеобязательственнымстатутом,путемпримененияправилосверхимперативных нормах или о публичном порядке.Теоретическаяипрактическаязначимость.Сформулированныйавтором подход к определению договора международного займа, особенностисубъектного и объектного состава, его содержания, а также анализ связанных сними вопросов коллизионного характера позволяют лучше понимать природуисследуемыхсравнительногоотношений.Отдельныйгражданскогоправавкладвпредставляетотечественнуюанализнаукуположенийзарубежного законодательства, касающихся договора займа.Теоретические выводы, приведенные в диссертационном исследовании,могут быть использованы российскими лицами при заключении договоровмеждународного займа, законодательными и профильными исполнительнымиорганами при разработке нормативно-правовых актов в данной сфере, а такжечленами судейского сообщества при рассмотрении споров, связанных сдоговором международного займа, и при формировании единообразнойпрактики по указанным вопросам.
Вопросы, исследованные в диссертации,могут стать частью образовательных программ в рамках таких дисциплин, какпредпринимательское, банковское, международное частное и международноеконтрактное право.Публикации. Основные положения научного исследования изложены вследующих публикациях:Вишневский П.Н. Субъекты правоотношений, связанных с договороммеждународного займа // Право и политика. 2014. № 8;Вишневский П.Н. Содержание договора международного займа // Адвокат.2014. № 7;13Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7Вишневский П.Н. Правовые формы международного финансирования:кредитные соглашения и облигации // Банковское право. 2012.
№ 2.Апробация работы и внедрение результатов исследования. Материалыпроведенного исследования:были использованы в профессиональной деятельности диссертанта попредоставлениюконсультацийвсвязисзаключениемдоговорамеждународного займа и обеспечивающих его сделок и предоставлениююридических заключений по указанным вопросам;применялись в учебном процессе кафедры международного частногоправа факультета права НИУ «Высшая школа экономики»; а такжебыли представлены на научно-практических конференциях Московскогогосударственного института международных отношения (У) МИД России,Московского государственного университета имени М.В. Ломоносова,МосковскогогосударственногоюридическогоуниверситетаимениО.Е.
Кутафина (МГЮА), Российской правовой академии Министерстваюстиции РФ.Структура диссертационного исследования. Диссертация состоит извведения, четырех глав, заключения и библиографического списка.14Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА МЕЖДУНАРОДНОГО ЗАЙМА§1.Международныефинансовыеправоотношенияидоговормеждународного займаПредметом настоящей диссертации выступают договор международногозайма и связанные с ним правоотношения.
Как отмечалось А.П. Дудиным,«именно категория правоотношения <…> позволяет рассматривать право нетолькосточкизренияформы,какпротивополагаемыефактическимобщественным отношениям юридические нормы (законы), то есть не как нечтотолько субъективное, идеальное, но и с точки зрения содержания, то естьодновременно с двух противоположных сторон: субъективной и объективной,формальной и содержательной, как единство идеального и материального, нормправа и защищаемых ими интересов и потребностей, правового сознания иправового бытия, права как явления и права как сущности»18.Данный метод носит диалектический характер и позволяет наиболееполно описать складывающиеся в связи с договором международного займаправоотношения.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
