Диссертация (1139116), страница 7
Текст из файла (страница 7)
Ключевая цель данныхсоглашений заключается в том, чтобы с помощью специального механизмаправовых норм обеспечить относительную стабильность воспроизводства исвободу движения капиталов, приток иностранных частных инвестиций вдругие страны, предоставив им государственные гарантии, и в первуюочередь обезопасить инвесторов от так называемых некоммерческих рисков.Они как важные источники международного инвестиционного правасодержат целый комплекс правовых норм, понятий, других юридическихкатегорий и конструкций, призванных обеспечить надежный правовойклимат для иностранных инвесторов.Россия участвует в более чем 50 международных двустороннихдоговорах по защите инвестиций. Во многих странах, включая Россию,утвержденытиповыедвусторонниеинвестиционныесоглашения,на45Пояснительная записка к проекту Федерального закона «О порядке осуществленияиностранных инвестиций в коммерческие организации, имеющие стратегическое значениедлянациональнойбезопасностиРоссийскойФедерации».URL:http://www.tpprf.ru/common/upload/files/2007111211092693.doc (дата обращения – 01 марта2014).33основании которых заключаются потом конкретные договоры междуразличными странами46.
Практически все двусторонние инвестиционныесоглашения имеют очень похожую структуру и содержат в себе определенияосновныхпонятий(такихкакпонятиеинвестора,инвестиций,национальности и т.д.), перечень гарантий, предоставляемых иностранныминвесторам, среди которых обычно выделяются принцип национальногорежима и недискриминации, принцип полной защиты (включающий в себягарантии защиты от неполитических рисков), гарантия свободы движениякапитала и непосредственно нормы об экспроприации и компенсации.Важнейшей частью всех ДИС является порядок разрешения инвестиционныхспоров.Первое в истории двустороннее инвестиционное соглашение былозаключено между Германией и Пакистаном в 1959 году.
С тех пор ихколичествоирольнеуклонноросли.вПомеждународныхданныминвестиционныхЮНКТАД,числоотношенияхдвустороннихинвестиционных соглашений на конец 2012 года достигло 2857, а с учетомсоглашений о свободе торговле и других двусторонних соглашений,содержащих нормы права, которые регулировали взаимную защитуинвестиций, это число составляет 319647.В качестве основной причины стремительного роста значения ДИС длярегулированиямеждународныхинвестицийисследователиназываютустановление нового международного экономического порядка (NEIO – neweconomic international order), описанного в Декларации ООН об установлениинового международного экономического порядка, принятой РезолюциейГенеральной Ассамблеи от 1 мая 1974 3201 (S-VI)48.
Обострение46Подробнее о ДИС России см.: Rubins N., Nazarov A. Investment Treaties and the RussianFederation: Baiting the Bear? // Business Law International. 2008. Vol. 9. No 2.47UNCTADWorldInvestmentReport2013.URL:http://unctad.org/en/publicationslibrary/wir2013_en.pdf (дата обращения – 01 марта 2014).48URL: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/econ_order.shtml (датаобращения – 01 марта 2014).34противостояния между развитыми и развивающимися государствами иразличное отношение к собственности и роли государства в экономике,существующее в них, привело к провалу попыток создания по-настоящемууниверсальной многосторонней конвенции, регулирующей инвестиции.
В тоже время нестабильность политической ситуации во многих развивающихсястранахпривелакнедостаточностигарантий,предоставляемыхнациональным законодательством. Компромиссным решением стали именноДИС, обеспечивающие сторонам большую переговорную гибкость и в то жевремяявляющиесяполноценнымсредствоммеждународно-правовойзащиты49.2.3. Многосторонние международные договоры в сфере международногоинвестиционного права.Попытки создать универсальные многосторонние соглашения обинвестициях предпринимались неоднократно, но в силу различных,преимущественно политических, причин не заканчивались успехом. К тремнаиболее амбициозным проектам такого рода можно отнести КонвенциюАбса-Шоукросса о зарубежных инвестициях, Конвенцию ОЭСР о защитеиностранной собственности, руководящие указания Всемирного Банка ипроект Многостороннего инвестиционного соглашения ОЭСР.
Ни один изэтих инструментов так и не увидел свет, несмотря на серьезную работу,проведеннуюпоихразработке.Теперьпроектыэтихдокументовпредставляют лишь доктринальный интерес.Большинство попыток создания многостороннего механизма защитыиностранных инвесторов берут свое начало с созданного частной группойэкспертов под руководством Германа Абса и лорда Хартли Шоукросса в 1959году проекта Конвенции о зарубежных инвестициях50.
Не получившийширокой правительственной поддержки проект конвенции стал образцом для49Подробнее см.: Sornarajah M. Op. cit. P. 211-214См. URL: http://unctad.org/sections/dite/iia/docs/Compendium/en/137%20volume%205.pdf(дата обращения – 01 июня 2014 г.)5035дальнейшихусилийпоразработкемногостороннихконвенцийобиностранных инвестициях. Проект Абса-Шоукросса включает в себя какнормы, устанавливающие непосредственно гарантии прав иностранныхинвесторов,такинвестиционныхиположения,споров.Списокрегулирующиегарантийпорядокдляразрешенияинвестороввесьматрадиционен. Первая статья конвенции содержит гарантию равного исправедливого отношения к собственности иностранного инвестора.В ст.
3 Конвенции сформулировано правило об экспроприации: «Ниодна из сторон Конвенции не должна предпринимать против граждан другойстороны меры, направленные на прямое или непрямое изъятие ихсобственности, кроме как с соблюдением надлежащей правовой процедуры ипри условии, что такие меры сопровождаются справедливой и эффективнойкомпенсацией и не являются дискриминационными». Конвенция такжепредусматривала порядок разрешения инвестиционных споров посредствомарбитража ad hoc, а в случае отсутствия соглашения между сторонами –через международный суд ООН. Помимо прочего Конвенция предполагала,что «если сторона, против которой вынесено судебное или арбитражноерешение, не выполняет содержащиеся в нем требования, другие стороны(индивидуально или коллективно) вправе принять меры, строго необходимыедля выполнения данного решения».Жесткость формулировок стала главной причиной провала проектаАбса-Шоукросса51.правительствоКакстраны,отмечаютисследователи,импортирующейкапитал,«дажесчиталоумеренноедлясебяневозможным понести политические издержки, связанные с присоединениемк конвенции на условиях Абса-Шоукросса»52.
Конфликт интересов междуразвитымистранами,преимущественноэкспортирующихкапитал,иразвивающимися странами, выступающими в роли реципиентов инвестиций,51Schill S.W. The Multilateralization of International Investment Law. New York: CambridgeUniversity Press, 2009. P. 36.52Schwarzenberger G. Foreign Investments and International Law. New York: Praeger, 1969. P.134.36стал основной причиной неудачи последующих проектов многостороннихинвестиционных соглашений.
В частности, созданная на основе проектаАбса-Шоукросса Конвенция ОЭСР о защите иностранной собственноститакже не снискала поддержки со стороны развивающихся стран. Этаконвенция включила в себя незначительные в сравнении с проектом АбсаШоукроссаизменения,инвестиционныхспоров:преимущественноизнеебыливчастиурегулированияисключеныупоминанияМеждународного суда ООН и был пересмотрен порядок формированияинвестиционных арбитражей. Однако «эта тема к тому моменту была ужеслишком политизирована, и страны-импортеры капитала не проявилижелания участвовать в конвенции»53.С изменением климата международных отношений в начале 1990-хпопытки созданий многосторонней конвенции по инвестиционным вопросамвозобновились54.
В 1995 году в ОЭСР начался процесс разработкимеждународного соглашения об инвестициях (Multilateral Agreement onInvestment – MAI, далее - МИС). Положения, включенные в MИС, являлисьлучшими правовыми формулами того времени – при разработке группаэкспертовопираласьнадвусторонниеинвестиционныесоглашения,заключенные на тот момент между многими государствами, и положения обиностранных инвестициях, включенные в Североамериканское соглашения освободной торговле (НАФТА)55. Трехлетние переговоры между членамиОЭСР не увенчались успехом в силу разнообразных политическихфакторов56, тем не менее, как отмечают исследователи, проект МИС, равнокак и другие непринятые проекты многосторонних международно-правовых53Nieuwenhuys E.C., Brus M.M.
Multilateral Regulation of Investment. Hague: Kluwer LawInternational, 2001. P. 22.54Sornarajah M., Op. cit. P. 270-271.55Caliskan Y. The Development of International Investment Law. Florida: Dissertation.com,2008. P. 110-115.56Подробный отчет о процессе переговоров доступен на сайте ОЭСР. URL:http://www.oecd.org/daf/mai/key.htm (дата обращения – 01 июня 2014 г.).37актов представляют важный доктринальный интерес как источники «мягкогоправа»57.ИздействующихрегулированияжемеждународныхиностранныхинвестицийсоглашенийнеобходимовсферевыделитьВашингтонскую конвенцию о порядке разрешения инвестиционных споровмежду государствами и юридическими, физическими лицами другогогосударства (далее – Вашингтонская конвенция)58. Целью Вашингтонскойконвенции является создание специального международного правовогоинститута по разрешению инвестиционных споров между государствами ичастными лицами других государств.
Основная идея Вашингтонскойконвенции заключается в создании специального Международного центра поурегулированию инвестиционных споров (далее – МЦИУС или Центр) приМБРР организовать разрешение споров между иностранными частнымиинвесторамиигосударствами,принимающимиэтиинвестиции,намеждународном уровне. Таким образом, Вашингтонская конвенция хоть иявляется очень важным источником международного инвестиционногоправа, но очевидно, имеет достаточно узкую сферу регулирования.
С другойстороны, нельзя оценивать ее значение так поверхностно, ведь МЦУИС завремясвоейдеятельностисталвлиятельнейшиммеждународным57Caliskan Y. Op. cit. P. 111. О роли «мягкого права» в международном инвестиционномправе см.: Лисица В.Н. Мягкое право как регулятор международных инвестиционныхотношений // Правоведение. 2007. № 4. С.
150-153. Подробнее о «мягком праве» см.например: Мулюн В.Н. Влияние «мягкого» права международных организаций навнутригосударственное право [Электронный ресурс] // доклад на IX Международнойнаучной конференции «Модернизация экономики и глобализация», Москва. 2008.;Лукашук И.И. Международное «мягкое» право // Государство и право. 1994. № 8-9.
С.159-167. Фогельсон Ю.Б. Мягкое право в современном правовом дискурсе // Журналроссийского права. 2013. № 5. С. 37-48., № 9. С. 43-51; Марочкин С.Ю., Халафян Р.М.Международное «мягкое» право в правовой системе Российской Федерации // Журналроссийского права. 2013. № 6. С. 56-65.58ОфициальныйтекстКонвенциидоступенпоURL:https://icsid.worldbank.org/ICSID/StaticFiles/basicdoc/CRR_English-final.pdf(Датаобращения – 01 июня 2014 г.).
Вашингтонская конвенция была разработана и подписанапод эгидой Международного банка реконструкции и развития (МБРР) 46 государствами18 марта 1965 г., Вашингтонская конвенция вступила в силу 14 октября 1966 г. Внастоящее время в ней участвуют более 100 государств. Россия подписала ее в 1992 г., нодо сих пор не ратифицировала.38арбитражем, рассматривающим инвестиционные споры, а его практика –определяющей для инвестиционных арбитражей по всему миру. И именно вэтом состоит главная роль Вашингтонской конвенции, хотя, повторимся, самее текст практически не содержит норм, связанных с материально-правовымрегулированием иностранных инвестиций.Следующимповажностиисточникоммеждународногоинвестиционного права выступает Сеульская конвенция 1985 г.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
