Диссертация (1139116), страница 9
Текст из файла (страница 9)
Соотношение международного права и национального законодательствав правовом регулировании иностранных инвестиций.43отмечают исследователи72, к наиболее важным обычаям в этой областиможно отнести непосредственно касающийся темы данного исследованияобычай о том, что собственность инвестора не может быть изъятагосударством без выплаты справедливой компенсации. В то же время размери порядок выплаты этой компенсации не относятся к сфере обычногорегулирования и устанавливаются, как правило, в двусторонних соглашенияхили в ходе разрешения споров в уполномоченных организациях. Данныйобычай существует в неписаном виде, но часто находит закрепление как вмеждународных соглашениях, так и в национальном законодательстве.Очень важным вопросом в сфере определения границ обычногорегулирования в международном праве является вопрос о том, являются лирезолюциимеждународныхорганизаций,вчастности,резолюцииГенеральной Ассамблеи, выражением обычных международно-правовыхнорм. Существует мнение, что резолюции Генеральной ассамблеи ООНможнорассматриватькаквыражениеopiniojuris73 международногосообщества по определенным вопросам74.
К основным резолюциям,связанным с международным инвестиционным правом относится Хартияэкономических прав и обязанностей государств (далее – Хартия), принятаярезолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 3281 (XXIX) 12 декабря 1974 г.75Хартия содержит важные положения об иностранных инвестициях.72Sornarajah M. Op.
cit. P. 89-93; Vicuña F.O. Foreign Investment Law: How Customary IsCustom? // Proceedings of the Annual Meeting (American Society of International Law). 2005.Vol. 99. P. 97-10173Opinio juris - убеждение субъектов международного права в юридическойполноценности (действительности) нормы права. На практике это означает признаниегосударством определенного правила в качестве нормы международного права(Шестаков А.В. Экономика и право. Энциклопедический словарь. М.: Дашков и Ко, 2000).74См., например: Cheng B. UN Resolutions on Outer Space: Instant International CustomaryLaw // Indian Journal of International Law. 1965. № 23.
P. 35; Kerwin G.J. The Role of UnitedNations General Assembly Resolutions in Determining Principles of International Law in UnitedStates Courts // Duke Law Journal. 1983. № 4. P. 87975ОфициальныйтекстдоступенпоURL:http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/rights_and_duties.shtml(датаобращения – 01 июня 2014 г.).44В статье 2 Хартии установлено, что «каждое государство имеет право:регулировать и контролировать иностранные инвестиции в пределахдействия своей национальной юрисдикции согласно своим законам ипостановлениям и в соответствии со своими национальными целями ипервоочередными задачами.
Ни одно государство не должно принуждаться кпредоставлениюльготногонационализировать,режимаэкспроприироватьиностраннымилиинвестициям…передаватьиностраннуюсобственность. В этом случае государство, принимающее такие меры,должновыплачиватьсоответствующуюкомпенсациюсучетомегосоответствующих законов и постановлений и всех обстоятельств, которыеэто государство считает уместными. В любом случае, когда вопрос окомпенсациивызываетспор,внутреннемуондолженурегулироватьсяправусогласнонационализирующегогосударства и его судами, если только все заинтересованные государствадобровольно и по взаимному согласию не достигнут договоренности вотношении поисков других мирных средств урегулирования на основесуверенного равенства государств и в соответствии с принципом свободноговыбора средств».Важной также является и Резолюция 1803 (XVII) ГенеральнойАссамблеи ООН «О неотъемлемом суверенитете над естественнымиресурсами»76.
Она содержит в себе положение, весьма похожее на то, котороевключено в Хартию, а именно: «Разведка и эксплуатация таких ресурсов ираспоряжение ими, также как и ввоз требуемого для этих целей иностранногокапитала, должны производиться в соответствии с правилами и условиями,которые народы и нации по своему свободно принятому решению считаютнеобходимыми или желательными для разрешения, ограничения илизапрещения76такихвидовдеятельности…ВслучаепредоставленияОфициальныйтекстдоступенпоhttp://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/rights_and_duties.shtmlобращения – 01 июня 2014 г.).URL:(дата45разрешения использование ввезенного капитала и доходов с этого капиталарегулируется условиями этого разрешения, действующими национальнымизаконами и международным правом. Полученные прибыли должны во всехслучаях распределяться в свободно согласованной пропорции междуинвесторами и государством, в котором производятся инвестиции, причемдолжны приниматься надлежащие меры к тому, чтобы суверенитет этогогосударства над его естественными богатствами и ресурсами ни под какимвидом не нарушался.Национализация, экспроприация или реквизиция должны основыватьсяна соображениях или мотивах общественной пользы, безопасности илинациональных интересов, которые признаются более важными, чем чистоличные или частные интересы как граждан, так и иностранцев.
В этихслучаях владельцу уплачивается соответствующая компенсация согласноправилам, действующим в государстве, которое принимает эти меры восуществление своего суверенитета и в соответствии с международнымправом. Во всех случаях, когда вопрос о компенсации вызывает спор,используются все возможности разрешения его в национальных судебныхинстанциях государства, принимающего эти меры. Однако по соглашениюзаинтересованных суверенных государств и других заинтересованныхсторон, спор должен быть урегулирован в арбитражном порядке илимеждународнымсудебнымрешением».Вопросовеличине«соответствующей» компенсации в значении данной Резолюции по мнениюученых остается открытым77.Еще одним важным актом Генеральной Ассамблеи ООН являетсяупоминавшаяся ранее Декларация об установлении нового международногоэкономическогопорядка,содержащаявсебеважноеположениеосуверенитете и касающаяся, в том числе, национализации иностранныхинвестиций.Положениеопринципенациональногосуверенитета77См.: Schachter O.
Compensation for Expropriation // American Journal of International Law.1985. Vol. 78. P. 121.46сформулировано в ст. 4(е) следующим образом: «Новый международныйэкономический порядок должен быть основан на полном уваженииследующихпринципов:Полныйнеотъемлемыйсуверенитеткаждогогосударства над своими природными ресурсами и всей экономическойдеятельностью. Для охраны этих ресурсов каждое государство имеет правоосуществлять эффективный контроль над ними и над их эксплуатациейсредствами, отвечающими его положению, включая право национализацииили передачи владения своим гражданам, причем это право являетсявыражением полного неотъемлемого суверенитета этого государства. Ниодногосударствонеможетбытьподвергнутоэкономическому,политическому или любому другому виду принуждения с целью помешатьсвободному и полному осуществлению этого неотъемлемого права».Таким образом, обобщая основные положения вышеизложенныхрезолюций Генеральной Ассамблеи ООН, можно сделать вывод о том, чтовсе они формируют систему взаимоотношений в области иностранныхинвестиций, для которой характерно признание полного суверенитетагосударства в отношении любой экономической деятельности (в том числе иосуществления инвестиций) на его территории.
Заметим, что во всех трехрезолюциях закрепляется право государства на те или иные формы изъятиясобственности иностранного инвестора с выплатой при этом компенсации.Стоитучитывать,чтовсетривышеупомянутыерезолюцииООНпринимались в эпоху бурного развития молодых развивающихся государстви во многом являлись ответом на их политические запросы78.
Тем не менее,78Многие исследователи отмечают постоянное противостояние между развитымистранами, экспортирующими капитал, и развивающимися государствами, принимающимикапиталовложения: «начала правовой защиты иностранных инвесторов были заложены в60-е гг. XX в., когда происходило освобождение от колониализма развивающихся стран.
Вдвусторонних инвестиционных соглашениях речь идет о защите иностранного, зачастуюзападного инвестора в развивающейся стране. В Вашингтонском центре по разрешениюинвестиционныхспоров(МЦУИС)требованияпредъявляютвосновномзападноевропейские фирмы. В настоящее время необходим пересмотр сложившейсяситуации, так как страны, принимающие инвестиции, недостаточно защищены».Шестакова М.П., Лазарева Т.П., Хлестова И.О. Международное частное право и47не признавать их роль, по крайней мере, в качестве источников,формулирующих международно-правовой обычай, нельзя. С другой стороны,не стоит переоценивать их роль, поскольку правоприменители могутпридерживаться совершенно других позиций, и резолюции Генеральнойассамблеи ООН не являются для них обязывающими.Показательным в этом отношении является решение ad hoc арбитражапо делу TEXACO v.
Libya79, в котором арбитраж установил, что «еслигосударствозаключаетсоглашение…оносподчиняетсяиностраннойстороноймеждународно-правовомумеждународноепорядку,всоответствии с которым оно обязуется предоставить представителяминостранной стороны соглашения определенный правовой и экономическийстатус… в результате государство не может, основываясь на своемсуверенитете отказаться от принятых на себя обязательств на основе того жесамого суверенитета… и не может лишить юридической силы правапредставителей другой стороны». Тем не менее, резолюции подтверждаютвыдвинутый нами в начале главы тезис о том, что главной обычной нормоймеждународного инвестиционного права является норма о допустимостиэкспроприациисобственностииностранногоинвесторасвыплатойнадлежащей компенсации80.§ 3.
Основные понятия международного инвестиционного права3.1. Понятие иностранных инвестицийПонятиеиностранныхинвестицийявляетсябазовымдлямеждународного инвестиционного права. Очевидно, что в силу сложностисистемы международного инвестиционного права не может существоватьинвестиции // Журнал российского права. 2008.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
