Диссертация (Совершение сделок в обход закона и его последствия в гражданском праве России и США), страница 11

Договорная дисциплина. Дисс. – Рязань, 2009. - С. 15.60Великобритании, и унаследованные Соединенными Штатами Америки,показывают обратное, так как именно они являются гарантом надлежащеговыполнения обязательств, вытекающих из договора и непосредственнопредполагающих прямой запрет на совершение контрагентами по договорулюбых действий, представляющих собой «обход закона» или положенийдоговора.Договорная дисциплина получила развитие в связи с изменениемсоциально-экономическихиполитическихфакторов,связанныхскрушением Союза ССРВ связи с чем договорную дисциплину можноопределить как стимулируемый при помощи санкций особый правовойрежим по надлежащему и своевременному исполнению обязательств.Договорнаядисциплинаобуславливаетсяисключительнодоговором,поэтому условия для режима договорной дисциплины могут возникнутьисключительно в рамках заключенного договора.Для того, чтобы договор мог быть исполнен надлежащим образом,договор должен быть заключен соответствующим образом.

Для этогодолжны быть выражены все существенные условия договора, т.е. такихусловий, без которых договор не будет считаться заключенным. В их числе,как закрепленных в действующем ГК РФ, так и сформулированных научнойдоктриной, нет условия о прямом запрете совершать любые действия, прямоили косвенно представляющие собой «обход закона» или положенийдоговора.Так, надлежащее исполнение обязательства представляет собойправомерное действие.

С точки зрения теории права можно достаточноточно отграничить действия, которые соответствуют требованиям онадлежащем исполнении обязательства, а также определить круг действий,которые не соответствуют данным требованиям. В большей степени следуетуделить внимание именно на правомерные действия для того, чтобыопределить, каким образом должны быть исполнены обязательства, а также61какие специфические черты можно обнаружить при практическомприменении договорных и законодательных норм, а также что делать, еслив законе имеются противоречивые положения, или же вовсе отсутствуютнормы по урегулированию конкретных вопросов.Опираясь на текст ч.1 ст.432 ГК РФ, договор следует считатьзаключенным только в том случае, если стороны достигли в требуемойзаконом форме соглашения по всем существенным условиям. Считается,что договорные отношения возникают, если сторонами достигнутосоглашение по всем существенным условиям договора, а также еслистороны придали данному соглашению соответствующую форму, если этонеобходимо в силу законодательного урегулирования данного вопроса.При заключении договора в случае, когда данный вид договора неимеет конкретного выражения и урегулирования на законодательномуровне, следует уделить особое внимание принципам гражданского права,которые будут применяться в подобных случаях.Первым принципом, который имеет наибольшее значение призаключении договора, является принцип свободы договора.

Свободадоговора берет свое начало с того момента, когда появился сам договор.Основным принципом при заключении договора является согласованиеволеизъявлений сторон. Если стороны не обладают свободой, они не могутв полной мере выразить свое действительное намерение. В зависимости оттого, какой исторический этап существовал на определенный момент,свобода договора была соразмерна общественной свободе, предоставляемойсубъектам гражданских и торговых отношений в целом.Идеи о свободе договора возникли еще в римском праве, когдаусловием заключения договора являлось наличие сознания и воли, а такжеотсутствие какого-либо постороннего давления, как то обман, психическоеили физическое насилие или принуждение.62В России свобода договора получила развитие еще в XIX веке, когдаданный принцип уже стали относить к числу признаков, являющимсяусловием действительности сделок79.

Так, исследованию данного принципаИ.А. Покровский в своей работе80 выделил целую главу, которая былапосвящена обязательствам из договоров, а также проблематике свободыдоговора. Причем Иосиф Алексеевич поставил данный принцип во главугражданского права, а также отождествлял его с верховным началомцивилистики, так как без соответствующего волеизъявления сторон,которые являются равными друг другу, а также взаимонезависимыми.

Вэтом заключалась положительная сторона договорной свободы с точкизрения И.А. Покровского.Однакоонпредставляющимвыделялсобойинедостаткивозможностьданногопринципа,злоупотребленияисторонамипредоставленными им правами. Отсутствие данного принципа, подчеркивалроссийский правовед, неминуемо приведет к тому, что гражданская жизньвступит в период стагнации. Причем в качестве критериев свободыдоговора он выводил законные критерии и критерии, находящиеся внезакона.Кпервым,какможнопредположить,относятсянормызаконодательства, когда считается недопустимым договор, противныйзакону, а ко вторым, общественный порядок и добрые нравы; им был изученданный принцип в ретроспективном и историко-правовом контексте,причем особое внимание ученым было выделено на изучение данногоинститута именно с ориентацией на зарубежный опыт.После Октябрьской революции, со сменой экономической формации,изменилось и отношение к договорам вообще. От данного принципыотказались, его считали буржуазным пережитком81.

В годы развития НЭПКлимова А.Н. Из истории развития принципа свободы договора в Российском гражданском праве //Юридическая наука. 2015. № 2. С. 48.80Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. - Петроград, 1917.81Климова А.Н. Указ. соч., С. 49.7963представления о договоре более чем напоминали буржуазную конструкцию.Однако впоследствии свобода договора не применялась и была замененаплановым элементом. Как показала история, это привело к утратезаинтересованности предприятий в исполнении своих обязательств, а такжеумалению роли договора, ставшего обыкновенной формальностью.

Договорстал формой для поиска баланса между планом и хозяйственным расчетом,а также средством конкретизации плановых заданий.В пятидесятые годы, после окончания Великой Отечественной войны,понадобились новые механизмы в экономико-правовой сфере для того,чтобы восстановить хозяйство страны. Для этого основным принципомдоговорного права была объявлена свобода договора на основе равенствасторон, которые могли бы стать важным пластом для заключениясторонами договора в общественных и личных интересах82, но договорсохранял свое второстепенное положение после выполнения плана, чтослужилоосложнениемввидутого,чтонеисполнениедоговорныхобязательств не имели судебной защиты.В шестидесятые годы принцип свободы договора уже превалировалнад принципом плановости, и это было связано с принятием новогоГражданского Кодекса Союза ССР и союзных республик, а также иныхактов, позволивших расширить рамки данного принципа и, соответственно,уменьшить влияние плановости договора.Во время существования СССР проводилась граница между свободойволи у граждан и свободой воли у социалистических организаций.

Свободаволи гражданина признавалась приблизительно в том же объеме, в какомгражданин обладает ей и сейчас, за тем исключением, что граждане имелиправо участвовать только в сделках бытового характера. Граждане сталиполноправными субъектами договорного права только с принятием Основгражданского законодательства в 1991 г.82Климова А.Н. Указ. соч., С. 49.64Социалистическиеорганизацииимелиболеесерьезныезаконодательные ограничения. Так, запрещались договоры о совместнойдеятельности совместных организаций и граждан, причем законодателиисходили из того, что они не могли преследовать единую цель.

Более того,общепризнаннымсоциалистическаянатотмоменторганизациявбылоположениепринципенеотом,можетчтообладатьсобственными интересами. Институт перемены лиц в обязательстве такжеприменялся весьма и весьма ограничительно, ввиду того, что принципплановости был главенствующим вплоть до перестройки.Постепенно расширялось усмотрение сторон, так как договор теряетсвою сущность, если в нем нет волеизъявления сторон. Уже в 80-е годыавтономность воль в договоре была возведена в качестве базового иглавенствующегопринципазаключениядоговора.ПослеразвалаСоветского Союза сменилась экономическая формация, тем самым былоофициально признан принцип свободы договора в части 1 ГражданскогоКодекса Российской Федерации 1994 г.Свобода договора получила отражение, во-первых, в ч. 1 ст. 1 ГКРФ83, где говорится, что гражданское законодательство основывается напризнании свободы договора, а п ч.2 той же ст. дается пояснение, чтосубъектыгражданскихправоотношений,какфизические,такиюридические лица осуществляют свои гражданские права своей волей и всвоем интересы, а ограничение их прав возможно только на основефедерального закона и только в определенной мере, направленной назащиту основ конституционного строя, здоровья, нравственности, прав изаконных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасностистраны.Кроме того, гражданское законодательство содержит отдельныеположения относительно свободы договора, чему посвящена ст.

421 ГК РФ.83Ст.1 ГК РФ. Часть первая от 30.11.1994 г. // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс».65В ч. 1 указанной ст. говорится о свободе участников гражданского оборота взаключении договора, помимо того провозглашается запрет на понуждениек заключению договоров за исключением случаев, предусмотренныхзаконом.В рамках принципа свободы договора рассматривается также право назаключение смешанных договоров, что предоставлено на основании ч.ч. 2, 3ст. 421 ГК РФ. Важно отметить, что право на заключение смешанныхдоговоров является проявлением принципа свободы договора и вСоединенных Штатах.Несмотря на то, что в Единообразном торговом кодексе, а также вобщемправеСШАдоговорынеделятсянапоименованныеинепоименованные84, но в статутном праве, в частности, в указанном вышеЕТК США выделяются такие поименованные договоры, как договор куплипродажи, договор аренды, банковские вклады, то есть можно сказать, что вСША фактически признается деление договоров на поименованные инепоименованные, что несвойственно для общего права англо-саксонскойправовой семьи85.Говоря о наличии данного разделения договоров на поименованные инепоименованные, следует привести ч.