Диссертация (Совершение сделок в обход закона и его последствия в гражданском праве России и США), страница 13

Цветкова93, наиболее распространенными являютсянарушениядоговорнойзлоупотреблениемдисциплины,предоставленнойкоторыеобусловленыгражданскимилизаконодательствомпринципа свободы договора, или же обычным заблуждением, а возможно,отсутствием правовой культуры людей.Ошибочно обходные действия именуют оптимизацией договоров, чтоявляется в корне неверным, так как оптимизация хоть и представляет собойналичие определенной выгоды у участников гражданского оборота, однако,вовсе не предполагает нарушение норм законодательства.

При этом лицо,злоупотребляющееправом,преследуетединуюцель–получениенеобоснованной выгоды, а также иных преимуществ, связанных симеющимся у данной стороны преимуществ ввиду его правовогоположения.Преимуществамогутбытьполученысторонойпутемзапутывания и введения в заблуждения другой стороны.Свеженцева Н.П. Указ. соч., С. 54.Цветков И.В. Договорная дисциплина в хозяйственной деятельности предприятия: теория и практика. М.: 2006. – С. 59.929371Многие зарубежные авторы пришли к мнению о том, что свободадоговора не обеспечивает автоматическое равновесие и гармонию впроцессе заключения договора.Напротив, данный принцип при отсутствии его взаимосвязи с инымипринципами договорного права, неуклонно влечет за собой сбой вэкономике по причине рациональности и прагматичности в поведенииучастников гражданского оборота, а также их главной (и очевидной) целипо извлечению максимально возможной материальной выгоды94.94Цветков И.В.

Указ. соч., С. 60.72§ 2. Сопоставление договорной дисциплины и обхода закона вусловиях реализации принципа добросовестности и разумности сторонСвобода договора является важнейшим принципом договорного правав странах англо-саксонской правовой семьи95. Так, в США свобода договораимеет несколько форм выражения: это может быть и свобода заключениядоговора, и свобода не заключения договора, и право на осуществлениесвободного выбора контрагента, и право на свободный выбор предметадоговора, формы договора, а также способа его заключения, и право навыбор способа обеспечения договора, условий и сроков по договору, атакже многие другие формы96.Свобода от договора подразумевает под собой право стороны в случаеначала преддоговорных переговоров (и заключения меморандума –предварительного договора) вплоть до самого факта заключения договораотказаться от заключения договора. В случае, если у стороны естьнадлежащее основание, что является причиной отказа от дальнейшеговедения переговоров, и как следствие, от заключения договора, даннаясторона считается управомоченной на совершение данных действий.Ввиду наличия большого количества форм выражения данногопринципа, а также подхода, сложившегося в странах англо-саксонскойправовой семьи, согласно которому видится необходимым создание единогоперечня положений, который бы представлял собой отражение принципадоговорной свободы, что представляется невозможным из-за того, что этоуже по своему смыслу противоречило бы смыслу договорной свободы, ведьее сущностное значение есть предоставление наибольшей свободы иусмотрения сторонам, что будет ограничено при введении исчерпывающегоперечня положений данного принципа.Осакве К.

Свобода договора в англо-американском праве: понятие, сущность и ограничения // Журналроссийского права. 2006. № 7. - С. 85.96Осакве К. Указ. соч., С. 85.9573В Соединенных Штатах наряду с принципом свободы договора,несомненно, играющим ключевую роль в договорном праве, выделяютсятакие принципы, как неприкосновенность частной собственность, принципнерасторжимости (или постоянности) договора, запрет вмешательстватретьих лиц в договорные отношения, равенство участников торговогооборота перед законом, а также иные принципы.Как и в континентальной правовой семье наряду с предоставлениемсторонам широкого усмотрения при заключении договора, что представляетсобойдиспозитивныенормыправа,имеютсятакжеичеткосформулированные на уровне законодательства штатов императивныенормы, которые представляют собой некие ограничения свободы договора,которые по своему характеру могут быть или обязательными, илизапретительными.Наделение сторон широким усмотрением по заключению, изменениюи прекращению договорных отношений является следствием увеличенияроли сторон в договорном праве.

Однако законодателю важно обеспечитьнадлежащее исполнение договоров ввиду того, что стороны зачастуюиспользуют данный принцип для обхода закона и его оптимизации с цельюизвлечения выгоды.Для этого в Соединенных Штатах на базе судебного опытаВеликобританиибылразработанряддоктрин,которыезанимаютцентральное положение в правоприменительной практики, так какучитывают стремительные изменения в гражданско-правовых отношениях,а также отвечает конкретным обстоятельствам, имеющим место вконкретной ситуации при заключении данного договора.В Российской Федерации дело обстоит несколько сложнее ввиду того,что она является страной, принадлежащей к романо-германской правовойсемье, в которой судебная практика имеет существенные различия сзарубежным опытом (в том числе в США).74Как мы уже отмечали, принцип свободы договора закрепляется вотечественных законодательных актах и научной доктрине, изменениекоторых по причине изменений структуры отношений и экономики носитменее гибкий характер в сравнении с судебной практикой, в которую легкоможновнестиизмененияпутемизданияновогопрецедента,взаконодательстве РФ требуется дополнительная нормативная детализацияданного принципа, а также его дальнейшее толкование, которое должноисключить любое двойственное толкование положений законодательства.Особое внимание законодателей должно уделяться на сопутствующиезаконодательные сферы, и в особенности на сферу конституционноправового регулирования, являющейся главенствующей во всех системероссийского права97.

Данные уточнения по детализации содержательностипринципасвободыдоговорапозволятуменьшитьпогрешности,допускаемые в результате технико-юридических ошибок, которые зачастуютормозят и затрудняют применения данного принципа на практике ввидуотсутствия его единообразного толкования.Крометого,конституционно-правовыепринципыпосвоейюридической силе занимают главенствующее положение по отношению киным принципам и такое установление позволило бы избежать разночтенийданного принципа в правореализации98 и правоприменении, а в случаепротиворечия иных отраслевых принципов иных отраслей права, опираясьна большую юридическую силу норм конституционного права уменьшилобы риск неверного применения принципа свободы договора.Следующим принципом, играющим ключевую роль при заключениидоговоров,являетсядобросовестностьторговогооборота.СоблюдениеучастниковданногогражданскогопринципаиобеспечиваетКочев В.А.

К вопросу о сущности договорной свободы // Юридическая наука и правоохранительнаяпрактика. 2010. № 2 (12).С .55.98Кочев В.А. Указанное сочинение. С. 56.9775надлежащее заключение договоров, а также их последующей дисциплиныисполнения.Принцип добросовестности принял законодательную форму послевступивших в силу поправок в часть первую ГК РФ от 1 марта 2013 г.Правовое закрепление данного принципа стало важнейшим ориентиром дляустановления и регулирования поведения субъектов гражданского оборота.Сочетание принципов свободы договора с принципом добросовестности,нашедшим свое отражение в ч.1 ст.1 ГК РФ99Таким образом, в законе закрепляется, что как при установлении иосуществлении, так и при защите гражданских прав и исполнениигражданских обязанностей участники гражданского оборота должныдействоватьдобросовестно,причемдобросовестностьсторонпризаключении договоров и участии в гражданских правоотношениях вообщепрезюмируется.

Кроме того, участникам гражданского оборота запрещаетсяизвлекать выгоду из своего недобросовестного поведения.Помимо ст. 1 ГК РФ претерпела изменение и ст. 10 ГК РФ, где былизначительно конкретизированы пределы осуществления гражданских правучастников правоотношений в данной сфере с учетом запрета назлоупотребление правом. Внесенные изменения были изменены с отсылкойна ст. 1 ГК РФ, носящей правоустанавливающий характер, однакодоктринальное изучение данного вопроса пока не имеет однозначноготолкования в сопоставлении данных принципов.Возникаютразличныемнения100,являетсялипринципдобросовестности составной частью принципа запрета злоупотребленияправом в гражданском и торговом праве, или же принцип запретазлоупотребленияправомявляетсясоставнойчастьюпринципаСт.1 ГК РФ.

Часть первая от 30.11.1994 г. // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс».Волков А.В. Соотношение принципа добросовестности и принципа недопущения злоупотребленияправом в современном гражданском праве // Вестник Волгоградского государственного университета.Серия 5: Юриспруденция.

2013. № 3. С. 47.9910076добросовестности. Существует также мнение, что оба принципа являютсяавтономными и взаимодействуют друг с другом в рамках конкретныхправоотношений между субъектами гражданского оборота.Принцип добросовестности структурно располагается в ст. 1 ГК РФ, апринцип запрета злоупотребления правом лишь в 10 ст. ГК РФ, что ужеговоритопервостепенностизаконодательноезакреплениепринципадобросовестности.Однакопринципадобросовестностиимелопроизводный характер после того, как на основе сформировавшейсясудебной практики по вопросам злоупотребления правом.

Кроме того,принцип добросовестности на основании ч.2 ст.6 ГК РФ используется вкачестве аналогии права в условиях, когда нет правовой нормы вгражданском законодательстве, которая прямо запретила бы осуществлениекаких-либо действий или указала доступные правовые конструкции дляучастников гражданского оборота, а также когда нет схожих нормзаконодательства, регулирующих подобные правоотношения в сферегражданского права.Содержание принципа добросовестности включает в себя следующиеэлементы:добросовестностьустановлениягражданскихправ;добросовестность осуществления гражданских прав; добросовестностьзащиты гражданских прав; добросовестность исполнения гражданскихобязанностей; запрет извлекать любую выгоду из своего поведения,носящий недобросовестный характер.Принцип добросовестности был введен с той целью, чтобы правовыенормы гражданского права, регулирующие договорные отношения междусторонами не приобретали форму абсолютного усмотрения субъектовгражданских правоотношений.