Диссертация (Экспроприация собственности иностранного инвестора в международном инвестиционном праве), страница 8

обучреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (далее –МИГА) – Mutilateral Investment Guarantee Agency (MIGA) (далее – Сеульскаяконвенция)59. Сеульская конвенция похожа на Вашингтонскую в томотношении, что также не является документом, всесторонне регулирующиминвестиционныеотношения.Онапосвященалишьрегулированиюдеятельности МИГА, и даже содержащиеся в ней определения важных длямеждународного инвестиционного права категорий и понятий имеютобязательную силу только для самого МИГА и лиц, обращающихся к нему загарантиями60. В то же время, их доктринальную значимость нельзянедооценивать.

В частности, Сеульская конвенция содержит определениеэкспроприации собственности иностранного инвестора, являющейся однимиз рисков, которые могут быть покрыты гарантиями МИГА: «Экспроприацияилианалогичныемеры–любоезаконодательноедействиеилиадминистративное действие или бездействие, исходящее от принимающегоправительства, в результате которого владелец гарантии лишается правасобственности над своим капиталовложением, контроля над нимсущественногодоходаилиот такого капиталовложения, за исключением59ОфициальныйтекстКонвенциидоступенпоURL:http://www.miga.org/documents/miga_convention_november_2010.pdf (Дата обращения – 01июня 2014 г.). Сеульская конвенция вступила в силу 12 апреля 1988 г., и 12 июня того жегода МИГА начала свою деятельность.

По состоянию на 30 апреля 2011 г. в нейучаствуют 175 государств. Россия подписала Сеульскую конвенцию 15 сентября 1992 г. ис 29 декабря того же года является ее полноправной участницей.60О статусе и роли МИГА см.: Ерпылева Н.Ю. Гарантии инвестиций в международноминвестиционном праве: Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций // ВестникГосударственной регистрационной палаты при Минюсте России. 2010. № 3.39общеприменимыхпринимаемыхмернедискриминационногоправительствамихарактера,обычнос целью регулирования экономическойдеятельности на своей территории».Важные нормы об инвестициях содержатся в договорах, заключенныхв рамках ВТО61.

Вообще, как отмечает, например М. Сорнараджа, знамясоздание единого документа, всесторонне регулирующего осуществлениетрансграничныхинвестиций,перешлосейчаскВТО62.Тремянепосредственно связанными с инвестициями документами ВТО являютсяГенеральное соглашение по торговле услугами (далее –ГАТС)63,Соглашение по мероприятиям в области инвестиционной политики,имеющей отношение к торговле (далее – ТРИМС)64 и Соглашение поторговым аспектам прав интеллектуальной собственности (далее – ТРИПС)65.ГАТС регулирует предоставление иностранными фирмами услуг натерритории государств-членов ВТО. Одной из форм предоставления услуг всоответствиисГАТСявляется«коммерческоеприсутствие»,авсоответствии со ст.

28 это понятие означает:«любую форму делового или профессионального учреждения, включаяпосредством(i)учреждения, приобретения или сохранения юридического лица, или(ii)создания или использования филиала или представительства натерритории члена с целью поставки услуги»61Подробнее о роли соглашений ВТО в регулировании международных инвестиций и одальнейших перспективах сотрудничества см.: Karl J. On the Way to Multilateral InvestmentRules — Some Recent Policy Issues // ICSID Review. Vol.

17, 2002. P. 293-319; ВельяминовГ. Политика, право и международные инвестиции // Правовые аспекты инвестиционныхдоговоров: Сборник статей (под ред. А. Алиева, С. Крупко, А. Трунка). М.: Норма, 2012.62Sornarajah M. Op. cit. P. 297-303.63Подписано в г. Марракеш 01 января 1995 г. Официальный текст доступен по URL:http://www.wto.org/english/docs_e/legal_e/26-gats.pdf (дата обращения – 01 июня 2014 г.).64Подписано в г. Марракеш 01 января 1995 г. Официальный текст доступен по URL:http://www.wto.org/english/docs_e/legal_e/18-trims.pdf (дата обращения – 01 июня 2014 г.).65Подписано в г.

Марракеш 01 января 1995 г. Официальный текст доступен по URL:http://www.wto.org/english/docs_e/legal_e/27-trips.pdf (дата обращения – 01 июня 2014 г.).40Это, как мы убедимся далее, вполне попадает под принятое представление обинвестициях. Таким образом, ГАТС является источником регулированияосуществления иностранных инвестиций в сфере торговли услугами.Основными принципами ГАТС являются требования недискриминации инационального режима, из которого, правда, могут быть установленысерьезные изъятия. Тем не менее, в сфере своего действия ГАТСобеспечивает установления определенных режимов и для иностранныхинвестиций.ТРИМС является актом, прямо направленным на регулированиеинвестиций, связанных с торговлей товарами.

ТРИМС содержит в себехарактерные для всех документов ВТО требования недискриминации инационального режима, и по сути представляет собой лишь конкретизациюболее общих положений ГАТС применительно к инвестициям, связанным сторговлей товарами. Документ запрещает государствам использоватьограниченныйкругмерторговойполитики,которыемоглибытьквалифицированы как меры, оказывающие отрицательное влияние наиностранные инвестиции. ТРИМС впервые в практике предусмотрелнекоторые международно-правовые нормы регулирования иностранныхинвестиций.

Использование ТРИМС помогает избежать тех отрицательныхпоследствий,которыемеждународно-правовыхнаступаютиз-запринципов,отсутствияобщепринятыхрегулирующихиностранныеинвестиции. ТРИПС же, в свою очередь, посвящен регулированию вопросовинтеллектуальной собственности, которая, как мы сможем убедиться далее,составляет один из элементов инвестиций (в последние годы приобретающийвсе большее значение), поэтому это соглашение также было бы правильнорассматриватьвкачествеодногоизисточниковмеждународногоинвестиционного права66.66О роли актов ВТО в правовом регулировании иностранных инвестиций в России см.:Ковалева М.А., Дмитриева Г.К. Отдельные аспекты регулирования инвестиционной41Издругихважныхмногостороннихнормативныхдокументов,разработанных в рамках международных организации необходимо выделитьКодекс либерализации движения капитала ОЭСР67.

В соответствии со ст. 1Кодексагосударства-членыподписалисьподобщимобязательством,касающимся либерализации: члены ОЭСР (далее – Кодекс) «постепенноупраздняют ограничения движения капиталов в той мере, котораянеобходима для эффективного экономического сотрудничества». В апреле1984 г. ОЭСР расширила определение понятия операций по прямомуинвестированию, что позволило включить в это определение все аспектыправа на осуществление инвестиций.Многостороннимдоговором,содержащимотдельныенормымеждународного инвестиционного права, является Договор к ЭнергетическойХартии (далее – ДЭХ)68. ДЭХ регулирует преимущественно вопросыэнергетики и достаточно подробно детализирует аспекты осуществленияинвестицийвэнергетическийсектор,втомчислеизащитуотнекоммерческих рисков.

Среди многосторонних соглашений, носящихрегиональный характер, отметим соглашение стран СНГ «О сотрудничествев сфере инвестиционной деятельности»69 (далее – Ашгабадское соглашение)деятельности в условиях членства России в ВТО // Актуальные проблемы российскогоправа. 2013. № 2. С. 194-199.67Данный документ носит рекомендательный характер для стран-членов ОЭСР,последняя редакция Кодекса была принята Инвестиционным Комитетом ОЭСР в 2013году.

Официальный текст доступен по URL: http://www.oecd.org/daf/inv/investmentpolicy/CapitalMovements_WebEnglish.pdf (дата обращения – 01 июня 2014 г.).68ОфициальныйтекстдоступенпоURL:http://www.encharter.org/fileadmin/user_upload/document/EN.pdf (дата обращения – 01 июня2014 г.). ДЭХ был подписан в декабре 1994 года и вступил в силу в апреле 1998года. Сторонами Договора является 51 страна. Российская Федерация подписала Хартию(она, в отличие от договора, носит декларативный характер) и сам Договор, ноприостановила свое участие в нем в 2009 году, оставаясь при этом стороной Хартии.69Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ«Содружество». 1993.

№ 5. Соглашение заключено в городе Ашгабаде 24.12.1993. Внастоящее время Россия в нем не участвует. О регулировании иностранных инвестиций врамках СНГ см.: Пакерман Г.А. Унификация правового регулирования иностранныхинвестиций в странах Содружества Независимых Государств. М.: Эксмо, 2009.42и Североамериканское соглашение о свободной торговле (НАФТА)70,отдельные специфические положения которых будут рассмотрены нами вдальнейшем.Некоторые исследователи, в частности, Е.Е.

Веселкова, отмечают вкачестве источников инвестиционного права международные документы,содержащие в себе общие положения гражданского законодательства:«Большое значение в развитии иностранного инвестирования в рамкахмеждународного бизнеса имеют документы, создаваемые по соглашениюмеждугосударствами,содержащиеобщиеположениягражданскогозаконодательства. Среди них следует выделить Принципы международныхкоммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) и Принципы европейскогодоговорного права (Принципы Ландо), в которых отражены общиетенденции развития гражданского права в различныхгосударствах.Имплементация указанных принципов регулирования в национальноезаконодательствообеспечиваетгармонизациюнационально-правовогорегулирования в различных сферах деятельности»71.

Не умаляя значимостиэтих документов для гармонизации и унификации гражданского икоммерческого права, отметим спорность выделения их в качествеспецифическогоисточникарегулированияиностранныхинвестиций.Указанные документы важны для инвестиционной деятельности каксоставной части гражданского оборота, но не содержат в себе специфическихнорм, касающихся осуществления инвестиций.2.4. Обычное международное правоНесмотря на важную роль, которую обычное право играет вформировании норм международного права и международного частногоправа, в области трансграничных инвестиций его роль не так высока. Как70URL: http://www.nafta-sec-alena.org/en/view.aspx?conID=590 (дата обращения – 01 июня2014 г.).71Веселкова Е.Е.