Диссертация (Экспроприация собственности иностранного инвестора в международном инвестиционном праве), страница 13

Очевидно, что этоопределение не выдерживает никакой критики и не соответствуетобщепринятым критериям определения инвестиций, ведь инвестиционнуюдеятельность невозможно ограничить лишь деятельностью инвестиционныхкредитных организаций. Очень удачное, на наш взгляд, определение, котороехорошоотражаетсущностьинвестицийпредлагаетВ.А.Бублик:«Инвестирование - это долгосрочное вложение любых видов имущественныхи интеллектуальных ценностей в предпринимательскую деятельность сцелью извлечения прибыли либо достижения экономического либо иногоположительного социального эффекта»113. Это определение отражает112Горягин А.А. Административно-правовое регулирование инвестиционной деятельностив Российской Федерации: Автореф.

дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 8113Бублик В.А. Гражданско-правовое регулирование внешнеэкономической деятельности вРФ: проблемы теории, законотворчества и правоприменения. Екатеринбург: Изд-воУрГЮА, 1999. С. 8; 111-11265особенности регулирования инвестиций и правоприменительную практику,учитывая практику МЦУИС. В него, правда стоит добавить критерийзначимости для экономики принимающего государства.3.2. Понятие иностранного инвестора.Определение понятия «иностранный инвестор» играет очень важнуюрольдлярегулированиямеждународныхинвестиционныхправоотношений114. Как отмечает И.З. Фархутдинов «Во-первых, от этогозависит предоставление соответствующих прав и льгот на основаниинационального законодательства и международных договоров.

Во-вторых,правовой статус иностранного инвестора имеет значение при регистрации,допуске к занятию предпринимательской деятельностью. И наконец, если тоили иное лицо признано инвестором в Российской Федерации, на негораспространяются и другие условия, предусмотренные международнымдоговором с соответствующей страной, а также, что тоже немаловажно,дипломатическая защита со стороны государства-инвестора»115.Понятия иностранного инвестора содержатся в различных источникахмеждународного инвестиционного права. В РФ это понятие получилозаконодательное закрепление в законе, его определение звучит следующимобразом:«инвесторправоспособность–иностранноекоторогоюридическоеопределяетсявлицо,гражданскаясоответствиисзаконодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправев соответствии с законодательством указанного государства осуществлятьинвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация,не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которойопределяется в соответствии с законодательством государства, в котором онаучреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанногогосударства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;114Марышева Н.И.

Вопросы правового статуса иностранных инвесторов // Советскийжурнал международного права. 1991. № 3-4.115Фархутдинов И.З. Указ. соч. С. 9966иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособностькоторого определяются в соответствии с законодательством государства егогражданства и который вправе в соответствии с законодательствомуказанного государства осуществлять инвестиции на территории РоссийскойФедерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает запределамиРоссийскойФедерации,гражданскаяправоспособностьидееспособность которого определяются в соответствии с законодательствомгосударства его постоянного места жительства и которое вправе всоответствии с законодательством указанного государства осуществлятьинвестициинатерриторииРоссийскойФедерации;международнаяорганизация, которая вправе в соответствии с международным договоромРоссийской Федерации осуществлять инвестиции на территории РоссийскойФедерации;иностранныегосударствавсоответствииспорядком,определяемым федеральными законами».В Типовом соглашении РФ предусмотрено более узкое определение:«любоефизическоелицо,являющеесягражданиномгосударстваДоговаривающейся стороны; любое юридическое лицо, созданное илиучрежденное в соответствии с законодательством Договаривающейсястороны».В модельном двустороннем инвестиционном соглашении СШАсодержится следующее определение инвестора: инвестор – Сторона, или еегосударственное предприятие или гражданин или юридическое лицоСтороны, предпринимающее попытки осуществить, осуществляющее илиосуществившее инвестиции на территории другой Стороны, тем не менее,физическое лицо, имеющее двойное гражданство, должно рассматриватьсякак гражданин только того государства, эффективное гражданство которогоон имеет».

Схожее понятие инвестора содержится и, к примеру, в ДЭХ.«Инвестор означает… в отношении Договаривающейся Стороны:67(i)физическоелицо,имеющеегражданствоилиподданствоэтойДоговаривающейся стороны или постоянно проживающее в ней всоответствии с ее применимым законодательством;(ii) компанию или другую организацию, учрежденную в соответствии сзаконодательством, применимым в этой Договаривающейся стороне»Московское соглашение СНГ также схоже в определении инвестора сприведенными выше актами. В соответствии со ст.

2 инвесторами каждойСтороны в других государствах, участвующих в настоящем Соглашении(далее - инвесторы Сторон), являются:• юридические лица, созданные согласно законодательству одной изСторон и правомочные осуществлять инвестиции;• физические лица - граждане Сторон и постоянно проживающие на ихтерритории граждане других государств, а также лица без гражданства;• государства - участники настоящего соглашения и расположенные впределахихтерриториитерриториальныегосударственныеобразованиявлицеиадминистративно-уполномоченныхимиюридических и физических лиц в соответствии с законодательствомСторон.Наверное, не имеет смысла перечислять все определения, содержащиепонятия инвестора в силу их практически полной схожести.

Если обобщитьвышеназванные источники, то можно предложить следующее определениеинвестора:физическоеилиюридическоелицо,илиинойсубъектинвестиционных правоотношений (государство и иные публично-властныеобразования, международная организация, организации, не являющиесяюридическими лицами), осуществляющие инвестиции на территориииностранного государства. Важным элементом во всех приведенныхопределениях является тот факт, что инвестор является иностранным лицом.Вопросуопределениянациональностиинвесторабудетпосвященаследующая часть работы.683.3 Национальность иностранного инвестораОпределение национальности инвестора играет очень важную роль вмеждународныхинвестиционныхотношениях,потомучтоправа,обязанности и механизмы защиты, предусмотренные двусторонними имногостороннимисоглашениямиинациональнымзаконодательством,распространяют свое действие именно на иностранных инвесторов. Именнопоэтому первым принципиальным вопросом является сам факт признанияинвестора иностранным.

Данные обстоятельства имеет принципиальноезначение в инвестиционных спорах еще и потому, что юрисдикция МЦУИСтакже ограничена рассмотрением инвестиционных споров с участиеминостранных физических и юридических лиц и не касается «внутренних»инвестиций.

Более того, важное значение имеет и установление конкретнойнациональной принадлежности иностранного инвестора к определенномугосударству, ведь этот факт напрямую указывает, пользуется ли лицозащитой двустороннего инвестиционного соглашения и если да, то какогоименно.Вышеизложенное определяет важность закрепленных в международноправовых актах, национальном законодательстве и арбитражной практикекритериев определения национальности иностранного инвестора.3.3.1. Национальность физических лицФизические лица выступают инвесторами в терминах международногоинвестиционногобольшинствоправанестольчасто,международно-правовыхинвестиционныесоглашения,какактов,содержатюридические,включаяупоминанияоднакодвусторонниеобиностранныхфизических лицах-инвесторах.

В целом в международном частном праветрадиционновыделяютсядвеформулыопределениянациональности(личного закона) физических лиц: закон гражданства (lex nationalis) и закон69постоянного место жительства (lex domicilii)116. Оба этих принципа находятсвое отражение в определении национальности иностранного инвестора всоответствии с нормативно-правовыми актами из области международногоинвестиционного права. Однако, как отмечают исследователи, принципзакона гражданства имеет приоритет над законом постоянного местажительства — большинство двусторонних инвестиционных соглашений несодержитвсебеупоминанийlexdomicilii,однакоисключениявстречаются.117Еще одним косвенным доказательством важности критериягражданства является то обстоятельство, что иностранных физических лиц (вконвекционных терминах – физических или юридических лиц другогоДоговаривающегося государства) Вашингтонская конвенция определяет каклюбыхфизическихлиц,которыеимелигражданствоиногоДоговаривающегося государства, нежели государство, являющееся Сторонойв споре, на день, когда Стороны согласились передать такой спор напримирение или в арбитраж, а также на день, когда согласно п.

3 ст. 28 или п.3 ст. 36 соответствующая просьба была зарегистрирована, но исключаетлюбое лицо, которое на одну из указанных дат имело также гражданствоДоговаривающегося государства, являющегося Стороной в споре». При этом,какотмечаюткомментаторы,вВашингтонскойконвенциислово«национальность» используется как синоним слова гражданство118. Такимобразом, для МЦУИС принципиальным является лишь вопрос гражданствафизического лица – инвестора, даже если двустороннее инвестиционноесоглашениепредусматриваетотнесениефизическихлиц,постоянно116При этом в последних исследованиях все чаще отмечается тенденция к выделениютретей – смешанной – системы личного закона. Подробнее см.: Базаев Г.Б. Личный законфизического лица в международном частном праве: Автореф.

дисс. … канд. юрид. наук,М. 2007.117Muchlinski P., Ortino F., Schreuer C. The Oxford Handbook of International InvestmentLaw. Oxford: Oxford University Press, 2008. P. 71-72118См.: Reed L., Paulsson J., Blackalby N., Rawding N., Op.cit. P. 2770проживающих на территории иностранного государства, к иностранныминвесторам.Самвопросопределениягражданстваобычнонеисследуетсяарбитражами: они используют в качестве доказательств гражданствагосударственные документы, удостоверяющие гражданство, выданные всоответствииснациональнымзаконодательствомсоответствующихгосударств.