Диссертация (Экспроприация собственности иностранного инвестора в международном инвестиционном праве)

Министерство образования и науки Российской ФедерацииФедеральное агентство по образованиюНациональный исследовательский университет«Высшая школа экономики»На правах рукописиКсенофонтов Константин ЕвгеньевичЭКСПРОПРИАЦИЯ СОБСТВЕННОСТИ ИНОСТРАННОГОИНВЕСТОРА В МЕЖДУНАРОДНОМ ИНВЕСТИЦИОННОМ ПРАВЕСпециальность 12.00.03 – гражданское право, предпринимательскоеправо, семейное право, международное частное правоДиссертация на соискание ученой степеникандидата юридических наукНаучный руководитель:доктор юридических наук,профессор Н.Ю. ЕрпылеваМосква – 2014ОглавлениеВведение .................................................................................................................. 4  Глава I. Понятийно-категориальный аппарат современного инвестиционногоправа ....................................................................................................................... 23  § 1. Институт экспроприации как часть международного инвестиционногоправа ...................................................................................................................

23  § 2. Общая характеристика основных источников международногоинвестиционного права. ................................................................................... 27  2.1.  Национальное инвестиционное законодательство ......................... 30  2.2. Двусторонние соглашения о защите и поощрении инвестиций. ...... 33  2.3. Многосторонние международные договоры в сфере международногоинвестиционного права. ............................................................................... 35  2.4.

Обычное международное право ........................................................... 43  § 3. Основные понятия международного инвестиционного права .............. 48  3.1. Понятие иностранных инвестиций ...................................................... 48  3.2.

Понятие иностранного инвестора. ....................................................... 66  3.3 Национальность иностранного инвестора ........................................... 69  Глава II. Экспроприация иностранных инвестиций и международно-правовыегарантии прав инвесторов. ................................................................................... 88  § 1. Понятие и виды экспроприации собственности иностранногоинвестора ...........................................................................................................

88  1.1. Понятие экспроприации ........................................................................ 89  1.2. Прямая и непрямая экспроприация как виды экспроприации. Меры,эквивалентные экспроприации .................................................................. 103  § 2. Компенсация за экспроприацию инвестиций ....................................... 121  2.1. Международно-правовые стандарты компенсации .........................

121  22.2. Определение размера компенсации. .................................................. 126  2.3. Факторы, потенциально ограничивающие размер компенсации .... 148  2.4. Неденежные средства правовой защиты ........................................... 155  Глава III. Международно-правовые механизмы рассмотрения споров обэкспроприации иностранных инвестиций ........................................................

161  § 1. Формирование современной системы рассмотрения инвестиционныхспоров............................................................................................................... 161  § 2. Основные процессуальные нормы Регламента ЮНСИТРАЛ иВашингтонской конвенции ............................................................................ 183  2.1. Юрисдикция международных коммерческих арбитражей прирассмотрении инвестиционных споров ....................................................

183  2.2 Процессуальные правила международных коммерческих арбитражей...................................................................................................................... 201  § 3. Право, применимое к спорам об экспроприации ................................. 214  Библиография ......................................................................................................

227  3ВведениеАктуальность темы исследования. Международные инвестиции –одна из основ современной глобальной экономики. После длительногоснижения объема трансграничных инвестиций в результате финансовогокризиса 2008 года, длившегося вплоть до 2012 года включительно, мировыерынки капитала вновь демонстрируют рост, который в 2013 году, по даннымОЭСР, составил 4,5%1. Эксперты Конференции ООН по торговле и развитию(ЮНКТАД)прогнозируютувеличениеобъемапрямыхиностранныхинвестиций с $1,45 трлн.

по итогам 2013 года до $1,6 трлн. в 2014 году и до$1,8 трлн. в 2015 году2. Наиболее быстрое восстановление демонстрируютчлены Форума Азиатско-Тихоокеанского экономического сотрудничества(АТЭС) и государства группы БРИКС (Бразилия, Россия, Индия, Китай,ЮАР).Россия,являющаясячленомобеихгрупп,традиционнодемонстрировала более скромные объемы притока прямых инвестиций из-зарубежа, чем Китай, Бразилия и ряд членов АТЭС.

Однако ситуацияизменилась в 2013 году, когда инвестиции из-за рубежа в российскуюэкономику, по данным ЮНКТАД, составили рекордные $94 млрд. (рост посравнению с показателем 2012 года – 83%). Подобный скачок объясняетсясовершением в 2013 году сделки по приобретению британской компаниейБритиш Петролеум 18,5% акций ОАО «Роснефть» в рамках поглощенияпоследней ОАО «ТНК-BP»3.

Впрочем, даже без учета данной сделки объемпрямых иностранных инвестиций в Россию демонстрирует устойчивыйприрост, начиная с 2010 года.Неизменно растет и доля прямых иностранных инвестиций в общемобъеме инвестиций в нашу страну: по данным Национального рейтингового1URL: http://www.oecd.org/daf/inv/FDI-in-Figures-April-2014.pdf (дата обращения – 01марта 2014 года).2URL: http://unctad.org/en/PublicationsLibrary/wir2013_en.pdf (дата обращения – 01 марта2014 года).3Ibid.4агентства (НРА), в 2013 году доля прямых инвестиций в общем объемесоставила рекордные 15,35%4. Впрочем, несмотря на благоприятнуюстатистику, нельзя утверждать, что положение дел с иностраннымиинвестициями в России является благополучным. Основная проблемазаключается в том, что значительную часть иностранных инвестиций вРоссию составляют инвестиции из офшорных территорий, являющихся, всвою очередь, лидерами среди стран, импортирующих российский капитал.Подобное положение дел позволяет экспертам делать вывод о фактическомроссийском происхождении значительной части прямых иностранныхинвестиций5.

По данным НРА, без учета офшорных территорий притокиностранных инвестиций в Россию составил $15,2 млрд.; капиталовложенияиз офшоров составили 41,35% от общего объема прямых иностранныхинвестиций6.Несмотря на вышеуказанные особенности, Россия остается одним изважнейших мировых развивающихся рынков и привлекает значительныйобъем прямых иностранных инвестиций. По данным Всемирного банка,прямые иностранные инвестиции в 2012 году составили 2,5% от внутреннеговалового продукта (ВВП) России7, что является весьма значительнымпоказателем.

В рейтинге Всемирного банка “Doing Business 2014” Россиясовершила рывок на 19 пунктов по сравнению с прошлым годом и впервыевошла в первую сотню рейтинга. Тем не менее, согласно исследованиямосновной проблемой России как рынка для прямых иностранных инвестицийостаются правовые риски, в частности, 55% инвесторов, опрошенных в ходе4URL: http://www.ra-national.ru/uploads/rus/files/analytic/file_review/20.pdf (дата обращения– 01 марта 2014 года).5URL: http://www.rg.ru/2013/10/17/invest.html (дата обращения – 01 марта 2014 года).6НРА оценивает общий объем прямых иностранных инвестиций за 2013 год в $26,1 млрд.,ссылаясь на данные Росстата.

Значительное расхождение с данными ЮНКТАД можнообъяснить различной методикой подсчета.7URL: http://data.worldbank.org/indicator/BX.KLT.DINV.WD.GD.ZS (дата обращения – 01марта 2014 года).5исследования компанией EY, указали на правовые и административныефакторы в качестве основных преград для ведения бизнеса в России8.Создание условий, обеспечивающих эффективное функционированиеинвестиционныхпроцессов,становитсяоднойизважныхфункцийгосударства, ведущей формой реализации которой выступает созданиеправовыхгарантийНеобходимостьосуществленияинвестиционнойсовершенствованиядеятельности.законодательнойбазыдляосуществления инвестиций в России и чрезвычайная важность иностранныхинвестиций для российской экономики неоднократно подчеркивалась навысшем уровне.

Так, выступая на инвестиционном форуме «Россия зовет!» воктябре 2013 года, Президент РФ В.В. Путин подчеркнул, что уже вближайшие годы суммарный объем инвестиций в российскую экономикудолжен составить 25% ВВП, а к 2018 году – 27%9. С 2011 года по поручениюПрезидента РФ Агентством стратегических инициатив и МинэкономразвитияРФреализуетсяНациональнаяпредпринимательскаяинициативапоулучшению инвестиционного климата10, направленная на повышениеинвестиционной привлекательности РФ.Важнейшейсоставляющейправовогоаспектаинвестиционнойпривлекательности государства является наличие развитой базы нормативноправовых актов, регулирующих порядок осуществления инвестиционнойдеятельностиинвесторам.иосновныеВажнейшейгарантии,гарантиейпредоставляемыеявляетсязащитаиностранныминвестицийотэкспроприации и выплаты надлежащей компенсации в случае, еслиэкспроприация имела место. В международном инвестиционном правесуществует развитый комплекс норм, регулирующих данный инструмент как8URL:http://www.ey.com/Publication/vwLUAssets/2013-Russia-attractiveness-surveyEng/$FILE/2013-Russia-attractiveness-survey-Eng.pdf (дата обращения – 01 марта 2014года).9URL: http://www.vedomosti.ru/finance/news/17022031/putin-pryamye-inostrannye-investiciiv-rossiyu-vyrosli-vtroe (дата обращения – 01 марта 2014 года).10URL: https://xn--80adjkclhjd6blf.xn--p1ai/about/ (дата обращения – 01 марта 2014 года).6на уровне национального законодательства, так и на уровне актовмеждународно-правового характера.

Важнейшее значение для такогорегулирования имеет практика Международного центра по урегулированиюинвестиционныхспоров(МЦУИС),учрежденноговсоответствиисВашингтонской конвенцией о порядке разрешения инвестиционных споровмежду государствами и юридическими и физическими лицами другогогосударства (далее – Вашингтонская конвенция). Несмотря на то, чтоРоссией эта конвенция не ратифицирована, практика МЦУИС играетопределяющую роль в международном коммерческом арбитраже. Более того,российские инвесторы могут выступать стороной спора в МЦУИС, если ониосуществляют капиталовложения на территории государства, являющегосястороной Вашингтонской конвенции (например, именно такая ситуациявозникла в деле MTS OJSC v.

Republic of Uzbekistan)11.Принимая во внимание тот факт, что в настоящее время масштабныенационализации иностранной собственности осуществляются государствамивсе реже, нельзя не отметить, что они по-прежнему имеют место12 иучитываются инвесторами и экспертами в качестве значимого риска. Помимоэтого, все большее распространение получает непрямая национализацияиностранной собственности, осуществляемая путем принятия регулятивныхактов, лишающих инвестора возможности осуществлять права собственностипо отношению к объектам его инвестиций без лишения самого титуласобственника.