Уч_пособ-Пр_рег_ХД (материалы, реферат по бизнес-праву), страница 6

На практике лицензирующие органы отказывали в выдаче лицензии также в том случае, когда устав ЮЛ не содержал перечень видов деятельности, для осуществления которой требовалась лицензия. Эта проблема разрешена постановлением Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 1.07.96 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением ч. 1 ГК» (п. 18). Поскольку КО, за исключением УП и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью, то, следовательно, КО не м.б. отказано в выдаче лицензии на занятие соответствующим видом деятельности только на том основании, что соответствующий вид деятельности не предусмотрен ее УД.

Основанием отказа в предоставлении лицензии является:

наличие в документах, представленных соискателем лицензии, не­достоверной или искаженной информации;

несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или ис­пользуемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.

Не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии.

Соискатель лицензии имеет право обжаловать в порядке, установ­ленном законодательством РФ, отказ лицензиру­ющего органа в предоставлении лицензии или его бездействие.

Лицензия выдается на определенный срок, в зависимости от специфики вида деятельности (не менее 5 лет), отдельно на каждый вид деятельности. Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности м.б. предусмотрено бессрочное действие лицензии.

Срок действия лицензии по его окончании м.б. продлен по заявле­нию лицензиата. Продление срока действия лицензии осуществляется в порядке пе­реоформления документа, подтверждающего наличие лицензии.

Передача лицензии др. ЮЛ или ФЛ запрещается.

Право ЮЛ осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии со ст. 173 ГК сделка, совершенная ЮЛ, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, м.б. признана судом недействительной по иску этого ЮЛ, его учредителя (участника) или госоргана, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью ЮЛ. Осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) является, согласно ст. 61 ГК, основанием для принудительной ликвидации ЮЛ по решению суда.

Вопросы для самопроверки

1. Для чего необходимо лицензирование?

2. Каков порядок лицензирования?

3. Понятие и порядок лицензирования отдельных видов деятельности.

4. Каковы последствия осуществления деятельности без лицензии?

2.3.5. Реорганизация и ликвидация ЮЛ

ЮЛ в соответствии с УД создается, как правило, без ограничения срока его действия, т.е. на неопределенный срок. Прекращение его деятельности происходит в результате реорганизации или ликвидации.

Реорганизацией является такое изменение ЮЛ, при котором все права и обязанности или их часть переходят к др. ЮЛ (лицам), т.е. реорганизация ЮЛ предполагает использование процедуры универсальной правопреемства.

Реорганизация ЮЛ м.б. добровольной или принудительной. Добровольная реорганизация ЮЛ осуществляется по решению его учредителей (участников) либо органа ЮЛ, уполномоченного на то УД. В ряде случаев реорганизация ЮЛ м.б. осуществлена лишь с согласия уполномоченных госорганов.

Принудительная реорганизация ЮЛ в форме разделения или выделения осуществляется в случаях, установленных законом, по решению уполномоченных госорганов или суда.

Например, в соответствии со ст. 19 Закона № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» по решению Антимонопольного органа (Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП России)) возможно принудительное разделение ХС, занимающих доминирующее положение и осуществляющих монополистическую деятельность.

Реорганизация ЮЛ в соответствии со ст. 57 ГК может происходить в форме: разделения ЮЛ и создания на его основе нескольких самостоятельных ЮЛ; выделения из ЮЛ нового ЮЛ при сохранении существующего; слияния нескольких ЮЛ и создания одного нового ЮЛ; присоединения одного ЮЛ к др. и преобразования одного ЮЛ в др. Т.о. реорганизация ЮЛ возможна путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Во всех случаях реорганизации права и обязательности прекратившего деятельность ЮЛ (лиц) переходит к созданным на их основе ЮЛ, т.е. возникает правопреемство.

При слиянии, присоединении и преобразовании ЮЛ права и обязанности в порядке правопреемства переходят к вновь возникающим лицам в соответствии с передаточным актом.

При разделении и выделении ЮЛ права и обязанности переходят к вновь возникшим ЮЛ в соответствии с разделительным балансом.

Реорганизация ЮЛ подразумевает сохранение всех его обязательств перед третьими лицами. Обязательства реорганизуемого ЮЛ не прекращаются, а переходят к его правопреемникам. В случае если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного ЮЛ, вновь возникшие ЮЛ, согласно ст.60 ГК, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного ЮЛ перед его кредиторами. Это означает, что кредитор реорганизованного ЮЛ вправе требовать исполнения обязательства от любого правопреемника в полном объеме.

Юридическое значение передаточного акта и разделительного ба­ланса состоит в том, что они обеспечивают правопреемство в отноше­нии всех обязательств реорганизованного ЮЛ, включая и обязательства его должников, и обязательства, оспариваемые сторо­нами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учре­дителями (участниками) ЮЛ или органом, принявшим решение о реорганизации ЮЛ (применительно к АО они утверждаются общим собранием акционеров). Эти документы представляются вместе с УД для госрегистрации вновь возникших ЮЛ или внесения изменений в УД существующих ЮЛ.

Ликвидация ЮЛ означает, что деятельность ЮЛ прекращается без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к др. лицам.

ЮЛ м.б. ликвидировано добровольно по решению его учредителей (участников) либо органа ЮЛ, уполномоченного на то его УД, в т.ч. в связи с истечением срока, на который создано ЮЛ, с достижением цели, ради которой оно создано, или по иным причинам. Кроме того, ЮЛ м.б. ликвидировано в принудительном порядке по решению суда (АС) с случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных ГК.

Мероприятия, связанные с ликвидацией ЮЛ, осуществляются ликвидационной комиссией, назначаемой учредителями ЮЛ или органом, принявшим решение о ликвидации ЮЛ. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами ЮЛ.

Порядок ликвидации ЮЛ и полномочия ликвидационной комиссии определены в ст. 63 ГК.

Ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами, а также принимает меры к получению дебиторской задолженности, к выявлению и письменному уведомлению кредиторов о ликвидации ЮЛ. В соответствии с ГК срок заявления требований его кредиторами не м.б. менее 2 мес. с момента публикации о ликвидации ЮЛ.

По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого ЮЛ, перечень предъявленных кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) или уполномоченным органом ЮЛ, принявшим решение о ликвидации ЮЛ.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого ЮЛ производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК, в соответствии с промежуточным ликви­дационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов 5-ой очереди, выплата которым производится по истечении месяца со дня утверждения промежуточного баланса.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) или уполномоченным органом ЮЛ.

Ликвидация ЮЛ считается завершенной, а ЮЛ - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый госреестр ЮЛ.

Вопросы для самопроверки

1. В каких случаях прекращается деятельность ЮЛ?

2. В какой форме м.б. произведена реорганизация ЮЛ?

3. Реорганизация ЮЛ: понятие, способы.

4. Реорганизация ЮЛ: понятие, основания и формы.

5. Юридическое значение передаточного акта и разделительного баланса.

6. Порядок реорганизации ЮЛ.

7. Назовите основания ликвидации ЮЛ.

8. Порядок ликвидации ЮЛ.

9. Ликвидация ЮЛ: понятие, основания, порядок осуществления.

10. Промежуточный ликвидационный баланс и очередность расчетов с кредиторами.

2.3.6. Правовые основы несостоятельности (банкротства)

2.3.6.1. Признаки несостоятельности (банкротства)

Институт несостоятельности (банкротства) является самым жестким основанием прекращения деятельности ЮЛ и поэтому требует особого правового регулирования, поскольку затрагивает интересы и имеет негативные последствия не только для собственника имущества или его учредителей (участников), но и для трудового коллектива, кредиторов, партнеров и др. лиц. Поэтому до прекращения деятельности ЮЛ по несостоятельности (банкротству) принимаются определенные меры по оздоровлению его финансового положения. Однако если эти меры не дают нужного результата, такое ЮЛ подлежит ликвидации и выведению из госреестра ЮЛ.

Основания признания ЮЛ несостоятельным (банкротом), порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности ЮЛ удовлетворить в полном объеме требования своих кредиторов, регулируются ФЗ от 26.10.02 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 127-ФЗ).

Согласно ст. 1 п. 2 Закона № 127-ФЗ действие ФЗ распространяется на все ОПФ ЮЛ, за исклю­чением КП, учреждений, политических партий и религиозных организаций.

Основанием для признания ЮЛ несостоятельным (банкротом) является его неспособность в полном объеме удовлетворить требования своих кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в бюджет соответствующего уровня и (или) государственные внебюджетные фонды. Фактически ЮЛ становится несостоятельным (банкротом) только после решения АС о его неплатежеспособности как должника и неспособности расплатиться с кредиторами. Поводом для обращения в АС по признанию ЮЛ неплатежеспособным, являются следующие обстоятельства (признаки банкротства в соответствии с Законом № 127-ФЗ):

1) ЮЛ не обеспечивает выполнение требований кредиторов в течение 3 месяцев с даты, когда эти требования должны были быть исполнены (п. 2 cт. 3 Закона № 127-ФЗ);

2) сумма неудовлетворенных требований к должнику в совокупности составляет не менее 100 тыс. руб. (п. 2, ст. 6 Закона № 127-ФЗ).

Для определения наличия признаков банкротства (в частности, фактической суммы требований кредиторов) у ЮЛ учитываются:

▪ размер денежных обязательств, в т.ч. размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

▪ размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Следует отметить, что подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в т.ч. за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства ЮЛ.