Уч_пособ-Пр_рег_ХД (материалы, реферат по бизнес-праву), страница 9

Фирменное наименование ТВ должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищест­во на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компа­ния» и «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».

Положение полных товарищей, участвующих в ТВ, и их ответственность по обязательствам товарищества соответствуют положению участников ПТ. ИП и КО полным товарищем м.б. то­лько в одном ТВ. Участник ПТ не м.б. полным товарищем в коммандитном товариществе, а полный товарищ в коммандитном товариществе не м.б. участником ПТ.

Вкладчиками в ТВ м.б. граждане (предприниматели и не предприниматели) и ЮЛ (КО и НКО). Госорганы и ОМС не вправе стать вкладчиками в коммандитном товарищест­ве, если иное не установлено законом.

Для создания ТВ требуется не менее 3 лиц: 2 полных товарищей и одного вкладчика. Как и в ПТ, единственным документом коммандитного товарищества является учредительный договор, который подписывается только полными товарищами, вкладчики не участвуют в составлении и подписании учредительного договора. Законодательство предъявляет определенные требования к учредительному договору ТВ. В числе прочего учредительный договор ТВ должен содержать сведения о размере и составе СК товарищества, в т.ч. раз доли каждого из полных товарищей и совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. Размер вкладов каждого из коммандитистов не отражается в учредительном договоре и является предметом отдельного договора с каждым вкладчиком, который и удостоверяет внесение вклада.

Управление деятельностью ТВ осуществ­ляется полными товарищами по правилам, установленным в ст. 71 и 72 ГК. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел ТВ, выступать от его имени иначе как по доверенно­сти. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управле­нию и ведению дел товарищества. Они имеют право знакомиться с го­довыми отчетами и балансами товарищества.

Вкладчик вносит вклад в СК ТВ и имеет право получать часть прибыли, причитающуюся на его долю в СК. Коммандитист вправе по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в по­рядке, предусмотренном учредительным договором. Он может переда­вать свою долю в СК или часть ее др. вкладчику или третьему лицу. Передача вкладчиком всей доли иному лицу пре­кращает его участие в ТВ.

Основание для ликвидации ТВ является выбытие всех участвовавших в ней вкладчиков. Но поскольку в данном случае ТВ фактически превращается в полное, то оставшимся полным товарищам предоставлено право преобразовать ТВ в ПТ. При выбытии полных товарищей ТВ продолжает свою деятельность даже в том случае, если в нем останется 1 полный товарищ.

Т.о., ТВ хотя и является разновидностью ПТ, но включает некоторые элементы ООО, в частности правовое положение вкладчиков товарищества.

ООО – это общество, учрежденное одним или несколькими лицами, которые не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК). Лишь уча­стники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную от­ветственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплачен­ной части вклада каждого из участников.

Правовое положение ООО определяется ГК (ст. 87-94 ГК) и ФЗ от 8.02.98 г. № 14-ФЗ «Об ООО».

Фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества и слова «с ограничен­ной ответственностью». УК общества составляется из стоимости вкладов его участников, т.е. имеет денежную оценку.

Учредителем общества м.б. и одно лицо (гражданин или ЮЛ). Поскольку общество представляет собой объединение капиталов, то безразлично, одно лицо или несколько формируют данный капитал. Законодательство запрещает обществу иметь в качестве единственного участника др. ХО, состоящее из одного лица. Число участников ООО не д.б. более 50. В случае превышения установленного числа участников ООО подлежит преобразованию в ОАО в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законом предела.

При создании общества все учредители подписывают учредительный договор и утверждают устав. Оба этих документа и являются УД ООО. Если общество учреждается одним лицом, его УД является только устав.

Закон предусматривает определенный минимум обязательных сведений, которые должны содержать УД ООО. УД общества (и устав, и учредительный договор) в обязательном порядке должны содержать следующие сведения: наименование общества; место его нахождения; о размере УК общества, о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в т.ч. о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, указанные в законе.

Наличие УК является одним из необходимых условий создания и деятельности ООО. УК должен определять min размер имущества общества и, следовательно, гарантировать интересы кредиторов общества. Поэтому в законодательстве устанавливается min размер УК общества, который д.б. не менее 100-кратного МРОТ на дату представления УД в регистрирующие органы. Для ЮЛ, занимающихся определенными видами деятельности (банков, инвестиционных институтов, страховых организаций), установлены иные размеры УК.

Высший орган ООО - общее собрание (ОС) его участников. Компетенция ОС, а также порядок принятия им решений определяются законом об ООО и уставом общества. Каждый участник общества имеет на ОС число голосов, пропорциональное его доле в УК общества. К исключительной компетенции ОС относится: образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; изменение устава общества, в т.ч. изменение размера УК; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг и др. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции ОС участников общества, не м.б. переданы им для решения в иные органы управления общества.

В соответствии с нормами ГК в ООО для текущего руководства его деятельностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) едино­личный), подотчетный ОС. Единоличный орган м.б. избран также и не из числа участников. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и вы­ступления от имени общества определяются в соответствии с ГК и ФЗ «Об ООО» и уставом общества.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью в обществе существует ревизор или ревизионная комиссия. Назначение ревизоров относится к исключительной компетенции ОС общества. Но, кроме того, общество вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора (внешний аудит) для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности. Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества м.б. проведена по решению органов управления обществом, а также по требованию любого из его участников.

Участник общества вправе выйти из общества или передать свою долю (или ее часть) др. лицу. Отличие выхода участника от передачи доли заключается в том, что, обладая правом выхода, участник может требовать от общества выплаты части стоимости имущества общества. Т.е. данному праву участника соответствует обязанность общества производить соответствующие выплаты. Обладая правом передачи доли, участник не вправе предъявлять имущественные требования к обществу, он удовлетворяет свои имущественные интересы путем передачи (продаж) своей доли др. лицам. Т.е. данному праву участника общества не корреспондирует соответствующая обязанность др. лиц.

В соответствии с законом участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия др. его участников. При выходе участника общество обязано выплатить ему стоимость части имущества, соответствующей его доле в УК общества. Порядок, а также способы и сроки проведения выплат выходящему участнику, предусмотрены в ФЗ «Об ООО».

Участник ООО может выйти из общества и иным путем, уступив всю свою долю др. лицу. В соответствии с законом участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю (или ее часть) в УК общества одному или нескольким участникам данного общества. Уставом общества м.б. установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам (не участникам общества). Если такого запрета не содержится в уставе общества, то отчуждение долей может осуществляться не только внутри общества, но и за его пределы третьим лицам. Но в этом случае участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (или ее части).

ОДО (ст. 95 ГК) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, УК которого разделен на доли определенных УД размеров. УК общества не м.б. меньше 100-кратного размера МРОТ.

ОДО является разновидностью ООО. Отличие состоит в том, что участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответст­венность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом УД общества, т.е. ответственность участников обще­ства не ограничивается размером их вкладов.

Т.о., защита интересов кредиторов обеспечивается в боль­шей степени.

В остальном к ОДО применяются правила отнесенные ГК и закона об ООО.

АО. Правовое положение АО помимо ГК (ст. 96-104) определяется ФЗ от 26.12.95 г. № 208-ФЗ «Об АО».

АО – это ЮЛ, представляющее собой объединение капиталов путем внесения определенного числа равных и свободно отчуждаемых взносов, представленных в ЦеБ – акциях, которые дают определенные права на участие в обществе и стоимостью которых исчерпываются имущественные обязанности участников общества.

Согласно ст. 2 ФЗ «Об АО» АО признается КО, УК которой разделен на определенное число акций. Акции удостоверяют обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу, и их стоимостью ограничивается риск возможных убытков акционеров.

Существование в АО ЦЕБ (акций), удостоверяющих внесение вклада в УК, является одним из существенных отличий АО от иных ОПФ. Согласно нормам ГК (п. 7 ст. 66, п. 3 ст. 109) ХТ, ООО и ОДО, производственные кооперативы не вправе выпускать акции.

Выпускаемые АО акции м.б. только именными. Закон «Об АО» не предусматривает выпуск АО предъявительских акций (акций на предъявителя).

АО бывают 2 видов: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). В ст. 4 ФЗ «Об АО» прямо говорится о том, что ЗАО и ОАО являются не особыми ОПФ, а лишь различными типами одной ОПФ – АО, что должно отражаться в уставе и фирменном наименовании общества.

В соответствии с ФЗ «Об АО» в ОАО участники могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласия др. акционеров. В ЗАО акции отчуждаются также без согласия остальных акционеров, но при этом акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых др. акционерами этого общества. Это в определенной степени осложняет переход акций от одного лица к др., но не исключает приобретения акций общества третьим лицам, поскольку получения согласия остальных акционеров для отчуждения акций ЗАО не требуется.

В ФЗ «Об АО» выделены следующие отличия ОАО и ЗАО:

• ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу, а ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;

• публичность сведений о деятельности ОАО. Согласно п. 1 ст. 92 закона «Об АО» любое ОАО обязано ежегодно опубликовывать в СМИ документы общества согласно приведенному перечню;

• количественное ограничение числа акционеров ЗАО. Согласно ст. 7 закона «Об АО» число акционеров ОАО не ограничено, а число акционеров ЗАО не должно превышать 50.

Решение о создании АО принимает учредительное собрание, которое утверждает устав АО и избирает органы управления обществом. Учредителем АО, как и в ООО, м.б. одно лицо. Min число участников ОАО не ограничивается, а число участников ЗАО, напротив, не может превышать пределы, установленного Законов «Об АО», в противном случае оно подлежит преобразованию в ОАО или ликвидации в судебном порядке, если число акционеров не уменьшится до установленного законом предела.

Учредители заключают письменный договор об учреждении АО, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер УК общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом «Об АО».