а) утрате гражданства, если данное лицо вышло добровольно или лишилось гражданства своего государства и не приобрело гражданства в другом государстве;

б) выходе из гражданства с целью получения гражданства другого государства, которое предоставляется через пять-десять лет;

в) вступлении женщины в брак с иностранцем, государство которого не предоставляет женщине автоматически граждан­ства мужа (США, Франция), а сама женщина имеет граждан­ство страны, законодательство которой руководствуется прин­ципом «жена следует гражданству мужа » (Испания);

г) в результате рождения от родителей, утративших граж­данство;

д) лишении гражданства и т.д.

Обычно полагают, что статус апатридов приближен или соответствует статусу иностранцев в данном государстве. Конвенция о статусе апатридов от 28 сентября 1954 года в ряде случаев даже призывает государства представлять апатридам такой же статус, как и собственным гражданам. Это касается, в частности, положения в области свободы религии и свободы религиозного воспитания своих детей (статья 4), права на судебную защиту (п.2 статьи 16), права работы по найму (п.2 статьи 17) и др.

Следует иметь в виду, что лица без гражданства (апатриды) полностью подчиняются законодательству того государства, на территории которого они проживают.

Ситуации двойного гражданства или безгражданства аномальны и ущербны не только применительно к соответству­ющим лицам, но и потому, что они могут порождать и действительно порождают конфликтные ситуации и споры между государствами. На уровне общего международного права их невозможно разрешить, хотя в отдельных случаях некоторые меры к тому предпринимаются. Так, согласно обычным нормам международного права о внешних сношениях государств, кодифицированным ныне в ряде универсальных конвенций, дети дипломатических агентов и других соответствующих им лиц, родившиеся на территории государства их пребывания, не приобретают гражданства в силу исключительно законодательства этого государства. Поэтому основной способ смягчения или недопущения ситуации двойного гражданства или безгражданства, состоит в заключении договоров о гражданстве между заинтересованными государствами, что и имеет место на практике.

5. Международное регулирование по вопросам гражданства замужней женщины.

Во избежание коллизии норм о гражданстве (приобретении гражданства женщиной после вступления в брак) Международному праву присущи определенные правила, закрепленные в Конвенции о гражданстве замужней женщины от 20 февраля 1957 г. Согласно положенням Конвенции: “Договаривающиеся Государства, имея в виду, что коллизии в праве и практике, относящиеся к гражданству, возникают как результат постановлений об утрате или приобретении гражданства женщинами вследствии вступления в брак, расторжения брака или перемены гражданства мужем во время существования брачного союза, имея в виду, что в статье 15 Всеобщей декларации прав человека Генеральная Ассамблея Организации Объединенных Наций указала, что "каждый человек имеет право на гражданство" и что "никто не может быть произвольно лишен своего гражданства или права изменить свое гражданство", желая сотрудничать с Организацией Объединенных Наций, чтобы способствовать всеобщему уважению и соблюдению прав человека и основных свобод для всех без различия пола, настоящим соглашаются о нижеследующем:

• Каждое Договаривающееся Государство соглашается, что ни заключение, ни расторжение брака между кем-либо из его граждан и иностранцем, ни перемена гражданства мужем во время существования брачного союза не будут отражаться автоматически на гражданстве жены.

• Каждое Договаривающееся Государство соглашается, что ни добровольное приобретение кем-либо из его граждан гражданства какого-либо другого государства, ни отказ кого-либо из его граждан от своего гражданства не будут препятствовать сохранению своего гражданства женой этого гражданина.

• Каждое Договаривающееся Государство соглашается, что иностранка, состоящая замужем за кем-либо из его граждан, может приобрести по своей просьбе гражданство своего мужа в специальном упрощенном порядке натурализации. Дарование такого гражданства может быть объектом ограничений, устанавливаемых в интересах государственной безопасности или публичного порядка.

• Каждое Договаривающееся Государство соглашается, чтонастоящая Конвенция не будет толковаться как затрагивающая какие-либо законодательства или судебную практику, согласно которым иностранка, состоящая замужем за кем-либо из его граждан,может по праву приобрести по своей просьбе гражданство своего мужа.”*

*Конвенция о гражданстве замужней женщины от 20 февраля 1957 г.

6. Правовое положение иностранцев, международное регулирование.

В принципе, правовое положение иностранцев, как и право­вое положение собственных граждан и апатридов, устанавли­вается государством, на территории которого они находятся, но с учетом соответствующих общепризнанных норм общего меж­дународного права, в частности, касающихся возможности за­щиты их прав, и государством их национальной принадлеж­ности.

Иностранцами называются лица, которые, проживая на тер­ритории определенного государства, не являются его гражда­нами и имеют гражданство другого государства либо не име­ют такового вообще. Как отмечалось, понятие «иностранец» носит комплексный характер и охватывает иностранных граж­дан и лиц без гражданства (апатридов). Такое понятие соот­ветствует Закону Украины «О правовом статусе иностранцев» от 4 февраля 1994 года.

Однако в разных государствах наблюдается неодинаковое отношение к понятию «иностранец» , от которого напрямую за­висит определение правового положения иностранцев. Неко­торые государства, как отмечалось, относят к таковым лиц имеющих гражданство иностранного государства, и лиц без гражданства. Хотя в действующем законодательстве Украи­ны это понятие носит комплексный характер, Конституция Ук­раины, Закон Украины «Об иммиграции» от 7 июня 2001 г., закрепляют понятия «иностранец» и «лицо без гражданства» отдельно. Другие государства считают иностранцами лишь лиц имеющих гражданство другого государства. Так, согласно за­конодательству бывшего СССР, иностранными гражданами в СССР признавались лица, не являвшиеся гражданами СССР и имевшие доказательство своей принадлежности к гражданству иностранного государства. В отсутствие такого доказательства они рассматривались как лица без гражданства.

“Иностранцы- лица, являющиеся гражданами одного государства и проживающие на территории другого государства, в гражданстве которого они не состоят. Правовое положение иностранцев характеризуется:

• временным характером правовой связи иностранца с государством своего пребывания и возможностью по желанию расторгнуть эту связь путем оставления пределов этого государства;

• отсутствием обязанности военной службы;

• отсутствием избирательного права;

• некоторыми незначительными ограничениями в гражданских правах в целях охраны государственной безопасности страны пребывания.”*

*Юридический словарь под ред. Н.Д.Казанцева-М., 1953 г.

Каждое государство устанавливает свой правовой режим пребывания иностранцев. Однако современное международное право крайне негативно относится к любым формам дискриминации иностранцев, и государства немедленно предпринимают ответные меры к тем, кто ущемляет права их граждан.

Достаточно вспомнить бурную реакцию властей Российской Федерации в начале 1998 года в ответ на обращение граждан России и русскоязычных лиц, проживающих в Латвии, и пред­принятые ими репрессалии в отношении этого государства, где ограничивались права такого населения. Такие действия яви­лись проявлением дипломатической защиты.

Дипломатическая защита является важным институтом в обеспечении прав и законных интересов иностранных граж­дан государством их гражданства.

Под дипломатической защитой понимается обычно заявле­ние протеста соответствующему государству, требования восста­новить нарушенные права данных иностранцев и компенсиро­вать нанесенный им материальный и иной ущерб. При этом следует помнить, что дипломатическая защита должна осуще­ствляться в пределах норм законодательства государства пре­бывания и его международных обязательств. Ведь ее цель со­стоит в обеспечении правового режима иностранцев в отношении своих граждан на территории определенного государства.

В случаях нарушения гражданином законодательства государства пребывания, диплома­тическая защита сводится к выяснению истинных фактов пра­вонарушения и оказанию ему необходимой правовой помощи (подбор адвокатов, представление его интересов в суде и т.д.).

Дипломатическая защита выступает в качестве института как международного, так и внутригосударственного права. По международному праву какое-либо государство имеет право, но же обязано оказывать дипломатическую защиту своим граж­данам на территории других государств. Государства в своих взаимоотношениях должны уважать это право.

Условия возникновения права на дипломатическую защиту содержатся в настоящее время в статье 22, разрабатываемого Комиссией международного права ООН Проекта статей об ответственности государств. Она гласит: «Если поведение государства создало ситуацию, не соответствующую результату, предусмотренному международным обязательством о соответствующем обращении с иностранными физическими или юридическими лицами, но из указанного обязательства следует что данный или эквивалентный результат может тем не менее быть обеспечен последующим поведением государства, нарушение этого обязательства налицо лишь в том случае, если данные физические или юридические лица безуспешно исчерпали доступные им эффективные внутренние возможности в целях достижения предусмотренного этим обязательством соответствующего обращения, или, если это было недостижимо, эквивалентного обращения».*

Отсюда, обращение государства к дипломатической защите физических лиц его национальной принадлежности возмож­но лишь при условии исчерпания ими внутренних возможно­стей, предусмотренных законодательством государства, на тер­ритории которого они находятся, т.е. после безуспешного об­ращения к компетентным органам государства пребывания.

По внутригосударственному праву большинства государств оказание дипломатической помощи своим гражданам за ру­бежом — их обязанность. В статье 25 Конституции Украины провозглашается: «Украина гарантирует заботу и защиту своим гражданам, находящимся за ее пределами».** В этом случае граждане имеют право требовать от своей державы оказания им дипломатической защиты при нахождении в другом государстве, а государство гражданства обязано оказывать им эту защиту.

Если дипломатическая защита не привела к желаемому ре­зультату, то налицо правонарушение соответствующего госу­дарства и возникновение его международной ответственности со всеми вытекающими из этого последствиями.

Таким образом, применительно к индивидам, право защиты их нарушенных прав возникает не только у государства их национальной принадлежности, но и у всех других государств и у международного сообщества государств в целом, когда в частности, речь идет о их дискриминации по любым признакам или в случаях серьезных нарушений международных обязательств, касающихся защиты человеческой личности как таковой, таких, как международные обязательства, запрещающие рабство, геноцид, апартеид и другие аналогичные бесчеловечны действия.

Поэтому следует иметь в виду, что режим иностранцев определяется не только внутренним законодательством, но и нормами международного права, в том числе и двусторонними договорами государств, в которых стороны устанавливают положение своих граждан в другом договаривающемся государстве.

Государство пребывания устанавливает правовой режим иностранцев, который не должен противоречить общепризнан­ным принципам и нормам международного права, междуна­родным обязательствам государства, взятым в рамках двусто­ронних и многосторонних договоров.

* М.А.Баймуратов «Международное публичное право» Х. «Одиссей» 2003г.

** Конституция Украины принята 28 июня 1996 г.

Правовой режим иностранцев представляет собой совокуп­ность их прав и обязанностей на территории данного госу­дарства.

Эволюционное развитие взглядов и практики на определение правового положения иностранцев от минимального между­народного стандарта до существующих ныне правовых режи­мов происходило в 20 веке. Оно напрямую было связано, преж­де всего, с бурным развитием всеобщих и разносторонних свя­зей между людьми. Доминировали здесь, безусловно же, эко­номические связи, но свою роль сыграл и факт прогрессирую­щего роста численности человечества, которому становится тесно в рамках одного государства. Бурное развитие транспорт­ных средств дало людям возможность стремительно передви­гаться из одного конца земного шара в другой. Поэтому от практики минимального международного стандарта для ино­странцев государствами был сделан достаточно быстрый пе­реход к правовому режиму, устанавливаемому конкретным го­сударством.

Минимальный международный стандарт определялся как совокупность определенных прав, которыми должен обладать иностранец в данном государстве. На практике определение этой совокупности оказывалось достаточно сложным в силу того, что нередко возникала коллизия между вопросом о содержании стандарта и метода его реализации, например, пло­хо работающее правосудие сводило на нет предоставленный иностранцу объем судебной защиты. Недостатком также оказывалось отсутствие единого стандарта, что затрудняло при­менение государствами принципов взаимности. Попытки уточнения стандарта путем введения дополнительных опреде­лений («разумная забота» или «должная заботливость» об иностранце затем «основные права человека» ) хотя и помог­ли определенным образом продвинуть решение проблемы, но оставались недостаточными и требовали качественно иного решения, которое и было найдено посредством введения на­ционального режима.

Национальный режим в настоящее время является одним из двух видов правового режима, включая режим наибольше­го благоприятствования, которые устанавливаются государства­ми в отношении иностранцев.

Национальный режим предполагает наличие такого объема прав и обязанностей у иностранцев, который практически ни­чем не отличается от объема прав и обязанностей, предостав­ляемых государством их пребывания для собственных граж­дан. Речь, таким образом, идет о фактическом уравнивании статуса иностранцев в той или иной сфере с гражданами стра­ны пребывания, за некоторыми, естественно, исключениями.

В соответствии со статьей 26 Конституции Украины ино­странцы и апатриды, которые находятся в Украине на закон­ных основаниях, пользуются теми же правами и свободами, а также несут такие же обязанности, как и граждане Украины - за исключениями, установленными Конституцией, законами или международными договорами Украины. Закрепленный Конституцией национальный режим для иностранцев нахо­дит свою детальную регламентацию и конкретизацию в Зако­не Украины от 4 февраля 1994 года «О правовом статусе ино­странцев». В этом законе содержатся ограничения в право­вом статусе иностранцев в таких сферах:

• политической (иностранцы не могут быть членами политических партий Украины; они не могут избирать и быть избранными в органы государственной власти и местного са­моуправления, а также принимать участие в референдумах; им ограничен доступ к государственной службе);

• отношение к военной службе (на иностранцев не распро­страняется всеобщая воинская обязанность, они не проходя военную службу в Вооруженных Силах Украины и иных во­инских формированиях, созданных в соответствии с законода­тельством Украины);

• право на передвижение (они могут передвигаться на тер­ритории Украины и избирать место жительства в ней в соот­ветствии с порядком, установленным Кабинетом Министров Украины; такой порядок может содержать определенные ог­раничения в передвижении и выборе места жительства, кото­рые допускаются, когда это необходимо, для обеспечения безо­пасности Украины, охраны общественного порядка, охраны здо­ровья, защиты прав и законных интересов ее граждан и других проживающих в Украине лиц);

• право въезда-выезда иностранцев (может устанавливаться безвизовый режим въезда-выезда иностранцев, либо наоборот, разрешительный порядок въезда и выезда граждан определен­ного государства);

• установление пределов уголовной, гражданской и адми­нистративной юрисдикции (иностранцы, например, не могут яв­ляться субъектами некоторых правонарушений, например, из­мена Родине, уклонение от воинской обязанности, они не вправе приобретать в собственность землю и т.д.).

Режим наибольшего благоприятствования выражается в предоставлении иностранцам такого объема прав и обязанно­стей, который ничем не отличается от объема прав и обязан­ностей, предоставляемого государством пребывания гражданам любого третьего государства на своей территории. Режим наи­большего благоприятствования предусматривается обычно в международных договорах, весьма часто в торговых соглаше­ниях. Он используется для исключения дискриминации среди иностранцев.

В некоторых случаях к иностранцам может применяться

специальный режим, в соответствии с которым им предоставляется в какой-то сфере определенные права или налагаются соответствующие обязанности. При этом характер и объем таких прав и обязанностей обычно отличается от прав и обязанностей своих граждан.

Такой режим характеризуется опре­деленной двойственностью: при нем иностранцы могут иметь либо больше прав, чем свои граждане, либо быть огра­ниченными в правах по сравнению с ними.

Следует учитывать, что в чистом виде ни один из указан­ных выше режимов, как правило, не применяется. Чаще всего в одной сфере иностранцы имеют национальный режим, а в другой (или других) - специальный. Кроме того, на режим иностранных граждан из конкретного государства влияет ха­рактер отношений между этим государством и государством пребывания.

В настоящее время большинство государств использует раз­решительный порядок въезда и выезда как иностранцев, так и своих граждан. Хотя в силу заключенных международных со­глашений этот порядок может носить упрощенный (безвизовый) характер. Например, 25 июня 1996 года было заключено Согла­шение между Украиной и Польшей о взаимных безвизовых поездках (вступило в силу с 17 сентября 1997 года), предусмат­ривающее безвизовый режим. По состоянию на 1 января 2002 года в Украине имелось свыше 20 соглашений с различными государствами о безвизовом режиме въезда, в том числе с Ар­гентиной, Вьетнамом, Турцией, Чили и др. Однако в последнее время наблюдается обратная тенденция, связанная с расшире­нием Европейского Союза, государства-члены которого хотят защитить себя визовой политикой от нелегальной иммиграции. Так, в апреле 2000 года правительства Чехии и Словакии де­нонсировали соглашение о безвизовом въезде граждан Украины, заключенное еще СССР и Чехословакией в 1981 году, в со­ответствии с чем с 28 июня 2000 года был введен визовый ре­жим между Украиной и Чехией, Украиной и Словакией. По мере расширения ЕС на Восток визовый режим для граждан Украины будет введен Венгрией, Румынией и Польшей.

Вместе с тем, следует указать, что государства-члены ОБСЕ в том числе и Украина, в Хельсинкском Заключительном акте 1975 года и других документах этой организации, в частности касающихся «человеческого измерения» общеевропейского процесса, взяли на себя обязательства по упрощению процедур въезда и выезда как для своих граждан, так и иностранцев, с целью расширения возможностей взаимных контактов людей из разных государств в профессиональной, научной, культурной, личной и иных сферах. Кроме того, следует вспомнить содер­жание статьи 13 Всеобщей декларации прав человека, кото­рая устанавливает: «1. Каждый человек имеет право свобод­но передвигаться и выбирать себе местожительство в преде­лах каждого государства. 2. Каждый человек имеет право покидать любую страну, включая свою собственную, и возвра­щаться в свою страну». Общеизвестно, что именно эти поло­жения явились основанием для позиции СССР, который воздер­жался при голосовании в 1948 году по резолюции Генеральной Ассамблеи ООН о принятии Всеобщей декларации прав чело­века. И для этого были свои доводы, ведь «железный занавес», как добровольное жесткое ограничение контактов населения своей страны с внешним миром, до сих пор является одним из символов тоталитарных режимов. Демократические же государства, как представляется, должны быть заинтересова­ны как с политической, так и с экономической точки зрения в последовательном и неуклонном выполнении ст. 13 Всеобщей декларации прав человека.

Правовое положение иностранцев двойственно. С одной стороны, они, являясь гражданами своего государства, должны выполнять законы этого государства, а с другой,-подчиняться законодательству государства пребывания и, следовательно, подпадают под юрисдикцию этого государства. Ситуация может усложниться, если законы двух государств, обязательные для выполнения иностранцем, противоречат друг другу. В таком случае говорят о конкурирующей юрисдикции государств.

Чтобы избежать подобных правовых коллизий, в современ­ном международном праве наблюдается устойчивая тенден­ция распространять права человека, зафиксированные в наи­более важных международных актах, на иностранцев и лиц без гражданства. На практике данная тенденция проявляется в том, что многие государства, в том числе и Украина, предос­тавляют иностранцам национальный режим. Иностранец, на­ходясь на территории какого-либо государства, имеет права, предоставляемые ему на основе норм внутригосударственного и международного права. Вместе с тем, иностранец должен выполнять и определенные обязанности, главная из которых состоит в соблюдении конституции и законодательства госу­дарства пребывания. За невыполнение своих обязанностей ино­странец может привлекаться к гражданской, административ­ной и уголовной ответственности, если на него не распростра­няются дипломатические привилегии и иммунитеты.

Иностранец привлекается к указанным видам ответствен­ности на тех же основаниях, что и граждане государства, где пребывает иностранец, если иное не предусмотрено в законо­дательстве и международных договорах этого государства. Что касается уголовной юрисдикции, то иностранец, как правило, не несет ответственности на территории государства пребыва­ния за преступления, совершенные им на территории какого-либо другого государства, если эти преступления не затраги­вают законные интересы государства пребывания. В таком слу­чае заинтересованное государство может просить другое государство о выдаче преступника, находящегося на его тер­ритории.

Выдача преступника (экстрадиция) — это передача его од­ним государством, на территории которого он находится, дру­гому государству, гражданином которого он является или на территории которого он совершил преступление, или государ­ству, потерпевшему от этого преступления, для привлечения его к уголовной ответственности или для приведения приговора в исполнение.

Если требование о выдаче одного и того же преступника по­ступает от нескольких государств, предпочтение отдается го­сударству, на территории которого было совершено преступление.

Право выдачи преступников является суверенным правом каждого государства.

При выдаче преступников соблюдаются следующие пра­вила:

1. собственные граждане, как правило, не выдаются;

2. обычно не подлежат выдаче лица, совершившие полити­ческие преступления;

3. выдача преступника является обязательной в том слу­чае, если инкриминируемое ему преступление подпадает под действие договора о выдаче и наказуемо как по законам госу­дарства, требующего выдачи, так и по законам выдающего го­сударства;

4. выдаваемые лица могут быть судимы только за то пре­ступление, которое послужило основанием для требования выдачи;

5. выдача преступников производится по распоряжению ор­ганов государства, осуществляющего выдачу.

В выдаче преступника может быть отказано, если он совер­шил в государстве, требующем его выдачи, преступление, ко­торое по законодательству страны пребывания не является пре­ступлением, или если за совершенное им преступление в го­сударстве, требующем его выдачи, предусмотрено наказание в виде смертной казни.

Переговоры по вопросам выдачи ведутся по дипломатичес­ким каналам. Выдача преступников регулируется как наци­ональным законодательством государств, так и международ­ными договорами.

Экстрадиция обычно осуществляется на условиях двусто­ронних или многосторонних договоров об оказании правовой помощи по уголовным делам. В международном праве суще­ствуют обычная и договорная нормы о невыдаче собственных граждан в руки правосудия другого государства. Исключения составляют военные преступники: их выдают государству, на территории которого они совершали свои злодеяния, или в руки международных трибуналов в соответствии с договорным и обычным правом.*

Следует отметить, что в законодательстве многих государств предусмотрена такая мера ответственности иностранцев, как выдворение из страны.

Иностранец может быть выдворен за пределы государства по решению органов внутренних дел или службы безопасности государства, если:

• этого требуют интересы обеспечения безопасности или охраны общественного порядка;

• это необходимо для охраны здоровья, защиты прав и законных интересов граждан;

• он грубо нарушил законодательство о правовом статусе иностранцев в стране пребывания, а также в иных случаях, предусмотренных национальным законодательством страны пребывания.

Иностранец может обратиться в суд для обжалования решения о его выдворении.

*Лазарев Л.В Иностранные граждане (правовое положение).-М., 1992 г.

7. Правовой статус беженцев и перемещенных лиц в международном праве.

«Под термином беженец следует понимать иностранца, в том числе и лицо без гражданства, который вследствие обоснованных опасений стать жертвой преследований по признакам расовой, национальной принадлежности, отношению к религии или гражданству, принадлежности определенной социальной группе или политическим убеждениям вынужден покинуть территорию государства, гражданином которого он является или на территории которого он постоянно проживает, и не может или не желает пользоваться защитой этого государства вследствие указанных опасений.»*

К данной категории лиц не относятся так называемые «экономические беженцы», покидающие свою страну в поисках лучшего экономического положения.

Чаще всего беженцы появляются вследствие международ­ных или внутренних военных конфликтов.

В международном праве термин «беженцы» появился пос­ле Первой мировой войны. Однако постоянный рост локаль­ных и глобальных вооруженных конфликтов привел к необ­ходимости не только детальной регламентации правового ста­туса беженцев, но и к созданию международных структур профильного характера.

В ООН на основе резолюции Генеральной Ассамблеи 428 (5) от 14 декабря 1950 года было создано Управление Вер­ховного комиссара по делам беженцев (УВКБ), а в 1951 года была заключена многосторонняя Конвенция о статусе бежен­цев. Согласно Конвенции под термином «беженец» подразу­мевается лицо, которое рассматривалось как беженец в сил ряда соглашений, заключенных в период между двумя миро­выми войнами, а также в результате событий, происшедших до 1 января 1951 года. В 1967 году был принят Протокол, касающийся статуса беженцев. В соответствии с протоколом Конвенция 1951 года уже распространялась и на лиц, став­ших беженцами после 1951 года.

Для упорядочения деятельности УВКБ в 1954 году Генераль­ная Ассамблея ООН приняла Устав УВКБ, на основе которого Управление должно осуществлять свою деятельность.