02162 дипломвзыскание долга (1220018), страница 2

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 2)

Он воплощает будущую выгоду, обеспечивающую способность прямо или косвенно создавать прирост денежных средств⁵.

Активы представляют собой ресурсы, которыми управляет хозяйствующий субъект. Причем права на выгоду или потенциальные услуги должны быть законны или иметь юридическое доказательство возможности их получения. Например, при отражении факта продажи актива у продавца образуется дебиторская задолженность. Договор купли-продажи позволяет определить вероятную будущую выгоду. Но, если покупатель не внесет определенную сумму погашения дебиторской задолженности, то продавец фактически не теряет контроль над ресурсами, то есть потенциальным поступлениям, и следовательно, актив перестает быть активом.

К активам не относятся выгода, которая будет получена в будущем, но в настоящее время не находится под контролем предприятия. При этом ключевым моментом является решение бухгалтера о том, что та или иная хозяйственная операция произойдет⁶.

Фактом подписания договора фирмой устанавливается будущая вероятность выгоды, которая и находится под контролем у бухгалтера. Именно бухгалтер определяет события достаточно или не достаточно значительным при отражении как актива фирмы. В большинстве случаев значительность подразумевает завершенность операции.

В текущие активы дебиторская задолженность может быть включена полностью, если сумма, которая не будет получена в течении одного года, раскрыта. На ряду с этим, дебиторская задолженность, числящаяся более года, в составе долгосрочных активов может быть включена в статью «дебиторская задолженность».

Ряд экономистов рассматривают дебиторскую задолженность как форму инвестирования. Организации, предоставляя дебиторскую задолженность в виде отсрочки платежа за реализованную продукцию (работы, услуги) практически кредитуют своих контрагентов, формируют рисковую среду невозвратных товарных кредитов при достаточно длительных сроках расчета. При этом финансирование собственной деятельности такие организации осуществляют за счет заемных средств, трансформируя свои долги.

В состав имущества предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая его долги (ч. 2 п. 2 ст. 132 ГК). В другой правовой норме - ст. 128 ГК - при перечислении объектов гражданских прав долги, или кредиторская задолженность, не названы в числе других видов имущества, к которым отнесены вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права. Это явная несогласованность в законодательстве. Если в числе объектов гражданских прав названы имущественные права, то следовало бы указать и корреспондирующие им имущественные обязанности, или, более конкретно, кредиторскую задолженность. Экономическая сущность кредиторской задолженности состоит в том, что это не только часть имущества организации, как правило денежные средства, но и товарно - материальные ценности, например, в обязательствах по товарному кредиту (ст. 822 ГК). Как правовая категория кредиторская задолженность - особая часть имущества организации, являющаяся предметом обязательственных правоотношений между организацией и ее кредиторами. Организация владеет и пользуется кредиторской задолженностью, но она обязана вернуть или выплатить данную часть имущества кредиторам, которые имеют права требования на нее. Данная часть имущества суть долги организации, чужое имущество, чужие денежные средства, находящиеся во владении организации - должника. Таким образом, кредиторская задолженность имеет двойственную юридическую природу: как часть имущества она принадлежит организации на праве владения или даже праве собственности относительно полученных заимообразно денег или вещей, определенных родовыми признаками; как объект обязательственных правоотношений - это долги организации перед кредиторами, то есть лицами, управомоченными на истребование или взыскание от организации указанной части имущества.

С учетом отмеченных признаков кредиторскую задолженность можно было бы определить как часть имущества организации, являющуюся предметом возникших из различных правовых оснований долговых обязательств организации - дебитора (должника) перед управомоченными лицами - кредиторами, подлежащую бухгалтерскому учету и отражению в балансе в качестве долгов организации - балансодержателя.

Понятием кредиторской задолженности охватываются долговые обязательства организации - дебитора, имеющие различное происхождение, а следовательно, различные юридическую природу и правовой режим, что, собственно говоря, обусловливает практическую необходимость использования согласованного на уровне закона понятийного аппарата. Поскольку кредиторская задолженность служит одним из источников средств, находящихся в распоряжении организации - дебитора, ее показывают в пассиве баланса. Учет кредиторской задолженности ведется, естественно, по каждому кредитору отдельно ("расчеты с кредиторами" или просто "кредиторы"), а в обобщающих показателях отражают общую сумму кредиторской задолженности и дают ее, разбивая на восемь групп.

1. Процедура взыскания задолженности с физических и юридических лиц

Своевременность погашения долгов пока нельзя назвать стандартом гражданско-правовых отношений. Договор зачастую признается лишь необходимой формальностью, а на деле взаимодействие строится по другим принципам, причем субъекты данных отношений привычны к такому положению вещей и сами порой способствуют укреплению практики невыполнения в срок обязательств. Несколько лучше ситуация в сфере кредитно-денежных отношений: банки под влиянием регулирующих норм и ориентируясь на западные стандарты строже следят за платежной дисциплиной.

По стадиям взыскания долга можно выделить досудебное (внесудебное), судебное и исполнительное производство.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Анализ законодательства позволяет сделать вывод, что физическое лицо является синонимом понятия "человек", при этом Гражданский кодекс рассматривает в качестве синонима также термин "гражданин". Физическое лицо получает право самостоятельно своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) в полном объеме только по достижении восемнадцатилетнего возраста⁷.

Среди особенностей правового положения юридического лица как должника выделим следующие:

- юридическое лицо - это искусственно созданная оболочка, которая при продаже всего имущества фактически никакой ответственности по долгам не несет;

- юридическое лицо - это именно организация, со своей структурой управления, персоналом и пр. Однако порядок деятельности такой организации урегулирован соответствующими Федеральными законами ("Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных обществах" и пр.), например, не все лица организации имеют полномочия на ведение переговоров и принятие решений. Потому и работу с юридическим лицом следует выстраивать с учетом данных особенностей, в частности, работать с уполномоченными лицами должника, учитывать при прогнозировании времени принятия решения процедуру согласования решений, принятую у контрагента, и пр.;

- отсутствие, как правило, ответственности участников (акционеров) юридического лица перед взыскателем. Ответственность установлена только в размере принадлежащих им долей. Однако, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам⁸;

- в отличие от физических лиц существуют различные виды юридических лиц, каждый из которых может иметь особенности в процессе взыскания долгов: например, унитарное предприятие не наделяется правом собственности на закрепленное за ним собственником имущество;

- для юридических лиц предусмотрена процедура банкротства - особого института, призванного вывести из кризиса финансово убыточные предприятия со специфическими инструментами и механизмами. У граждан такой процедуры нет - долг с них взыскивать можно "до бесконечности", т.е. до смерти должника при отсутствии наследников;

- наличие рисков, связанных с нарушением порядка одобрения крупных сделок, сделок с заинтересованностью, с заключением внеуставных сделок и иных нарушений, связанных с особенностями деятельности юридического лица как определенной организации (корпоративное право);

- иски к юридическим лицам рассматриваются, как правило, в арбитражных судах, однако есть возможность рассмотрения и в общих судах. Вместе с тем в работе с юридическими лицами часто приходится сталкиваться с грамотной юридической защитой и противодействием должника, что влечет затягивание процесса;

- сложность привлечения к уголовной ответственности руководителей и сотрудников юридического лица.

Среди особенностей правового положения физического лица как должника выделим:

- несмотря на то, что гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, существует перечень имущества, на которое не может быть обращено взыскания (ст. 24 ГК РФ, ст. 446 ГПК РФ), в частности⁹:

- жилое помещение (его часть) и земельный участок под ним, если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением (за исключением случаев, связанных с ипотекой);

- предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;

- имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает 100 установленных федеральным законом МРОТ и т.п.

Добросовестные контрагенты больше боятся судебного и уголовного преследования, чем сотрудники юридических лиц, которые формально ничем не отвечают.

Следует отдельно выделить претензионный порядок рассмотрения споров, когда взыскатель не вправе обратиться в суд до направления претензии должнику. Такой порядок применяется в случаях, когда он установлен федеральным законом (подзаконным правовым актом при условии прямого указания об этом в федеральном законе) для определенной категории споров, либо когда такой порядок предусмотрен договором. Отметим, что до 1995 г. претензионный порядок рассмотрения споров был обязательным¹⁰.

Установление в договоре претензионного порядка должно быть однозначным.

Так, ФАС Западно-Сибирского округа по одному из дел указал: "В договоре отсутствует четкая формулировка о необходимости соблюдения претензионного (досудебного) порядка урегулирования спора, сторонами не согласована форма, порядок и сроки предъявления и рассмотрения претензии"¹¹.

В другой проблемной ситуации должник ссылался, что даже формулировка договора: "...Все споры разрешаются путем переговоров, а при недостижении согласия в судебном порядке..." означает установленный договором претензионный порядок, однако суд указал:

"Доводы ответчика о несоблюдении истцом претензионного порядка урегулирования спора опровергаются материалами дела. Такой порядок не предусмотрен договором и не обязателен в силу закона. Пункт 8.1 договора, на который ссылается ответчик в кассационной жалобе, содержит условия о рассмотрении сторонами спорных вопросов, возникающих при исполнении договора, путем переговоров. В договоре отсутствует четкая формулировка о необходимости соблюдения претензионного (досудебного) порядка урегулирования спора, не установлена обязанность сторон предъявлять претензии"¹².

Долг может быть погашен добровольно в одностороннем порядке. Стороны могут добровольно договориться о реструктуризации долга без привлечения третьей стороны. В случае если между сторонами "пропадают" добровольность и взаимопонимание, возникает необходимость привлечения третьей стороны. Либо это будет "самый справедливый" государственный суд, либо третейский суд. Но есть и иной способ, на данный момент не такой популярный, как первые: если стороны настроены в целом положительно, судебных разбирательств не хотят, но договориться, а зачастую видеть друг друга не могут, то актуально привлечение посредника - медиатора.

Характеристики

Список файлов ВКР