Автореферат (1173933), страница 3
Текст из файла (страница 3)
6 и ст. 8 Регламента Рим I); 3) соответствие нормы«критерию соразмерности» установленного нормой требования значимостизащищаемого ей интереса; 4) учет правоприменительной практики суда ЕС.4. Нормы, направленные на защиту прав и интересов «слабой» стороныдоговора (агентов, нанимателей по договору жилищного найма, работников,потребителей), могут быть квалифицированы в качестве сверхимперативных.Необходимымиусловиямидляэтогоявляются:1)отсутствиеилиневозможность применения специальных коллизионных норм, направленныхна защиту данной категории лиц; 2) нацеленность нормы на защиту не толькочастных, но и публичных интересов.
Данное обстоятельство можетучитываться судами при толковании п. 1 ст. 9 Регламента Рим I,закрепившегодефинициюсверхимперативныхнорм(преобладающихимперативных положений).5. Нормы, обладающие территориальным характером действия, помеханизму своего действия схожи со сверхимперативными нормами, но не12являются таковыми.Нормыправилавалютного контроля, экспортно-импортные ограничения,таможенногорегулирования,идругиеадминистративныепредписания действуют независимо от применимого права в силу принципатерриториальности действия норм публичного права.Нормы права интеллектуальной собственности, хотя и являютсячастноправовыми, но применяются в силу исторически сложившегося вмеждународном частном праве территориального характера действия прав наобъекты интеллектуальной собственности (экстерриториальным характеромобладаютлишьнекоторыеличныенеимущественныеииныеинтеллектуальные права, не являющиеся исключительными).6.
Категория сверхимперативных норм тесно взаимосвязана скатегорией публичного порядка, но отличается от последней по следующимосновным признакам:а) по содержанию: сверхимперативные нормы всегда конкретны ипредставляют собой исключительно нормативные правовые предписания, вто время как в состав публичного порядка наряду с конкретными нормамивключаются фундаментальные принципы национального права, а такжеосновные понятия морали, нравственности и справедливости, принятые вданном обществе;б) по механизму действия: сверхимперативные нормы применяютсяеще до установления компетентного правопорядка, в то время как обращениек оговорке о публичном порядке имеет место уже после того, как в качествеприменимого для регулирования отношения было избрано иностранноеправо;в) по оцениваемым обстоятельствам: при обращении к оговорке опубличном порядке оценке подлежат исключительно последствия, к которымприведетприменениенормыиностранногоправопорядка.Сверхимперативные же нормы безразличны к содержанию, а такжепоследствиям применения иностранного права, то есть они устраняют13действие соответствующего предписания иностранного права даже в томслучае, когда его содержание идентично норме отечественного права (правастраны суда);г) по характеру изменений: сверхимперативные нормы, как и любыенормы права, подвержены частому изменению.
Публичный порядок – болееустойчивая категория, изменения которой связаны либо с кореннымипреобразованиями в праве (например, отношение к частной собственности вРоссии в результате Великой Октябрьской Социалистической Революции),либо вызваны длительным эволюционным развитием общества и егоморальных устоев (например, отношение к однополым бракам (союзам,партнерствам) в странах ЕС).7. Процесс применения сверхимперативных норм третьих стран наоснове критерия тесной связи включает следующие этапы:1)определениеправовыхсистем,имеющихтеснуюсвязьсотношением;2) установление содержания права государств, имеющих тесную связьс отношением (в том числе сверхимперативных норм соответствующегогосударства);3) установление сферы действия сверхимперативных норм указанныхгосударств;4) определение характера и целей (назначения) нормы (в том числеопределение «разумности» ее применения и оценка «соразмерности»(«релевантности») выражаемых нормой интересов);5) установление последствий, к которым приведет применение инеприменение нормы для принявшего ее государства, а также государства, вкотором рассматривается спор, и для сторон спора.Применениесверхимперативнойнормысоответствуеткритерию«разумности», если: 1) принявшее норму государство может обеспечить еесоблюдение одной из сторон спора; 2) выражаемая нормой цель не можетбыть достигнута иным способом (например, применением оговорки о14публичномпорядке).выражаемыхнормойТребование«соразмерности»интересов означает(«релевантности»)необходимостьсоблюденияследующих условий: 1) норма не является «чрезмерной» по отношению кпреследуемой ею цели; 2) норма направлена на реализацию интересов,признаваемых международным сообществом (например, защита культурногонаследия, запрет ограниченияконкуренции, запрет коррупции) илипризнаваемых правом страны суда (lex fori).Указанные обстоятельства могут учитываться российскими судами притолковании пункта 2 ст.
1192 ГК РФ, предусматривающего возможностьпримененияиностранныхсверхимперативныхнорм(нормнепосредственного применения).8.Встранах-членахсверхимперативныминормамиЕСтретьихпотенциальностранвсфереприменимымидоговорныхобязательств можно признать лишь нормы места исполнения обязательства(lex loci solutionis), которые делают такое исполнение незаконным (unlawful).В случае, когда речь идет о еще неисполненном обязательстве, следуетпринимать во внимание сверхимперативные нормы юридического местаисполнения обязательства (при условии, что данное место соответствуетобщему намерению сторон и не является случайным).
Если же речь идет обуже имевшем место исполнении, учету подлежат сверхимперативные нормыфактического места исполнения. Под «незаконностью» (unlawfulness)исполнения обязательства для целей п. 3 ст. 9 Регламента Рим I следуетпонимать установленный законодательством места исполнения запрет такогоисполнения, за нарушение которого предусмотрено уголовное наказание илигражданско-правовая санкция.При этом Регламент Рим I не исключает возможности учетасверхимперативных норм и иных стран, имеющих тесную связь сотношением. Однако такие нормы могут рассматриваться лишь в качествефактических обстоятельств, оцениваемых в рамках применимого права.Такой подход к толкованию п.
3 ст. 9 Регламента Рим I является15наиболее целесообразным, поскольку он позволяет суду принимать вовнимание сверхимперативные нормы, учет которых он сочтет необходимымисходя из обстоятельств конкретного дела.9. Выделены основные методы, которые используют международныекоммерческие арбитражи при применении сверхимперативных норм:1) применение исключительно сверхимперативных норм, входящих всостав права, избранного сторонами (lex voluntatis) или определенногоарбитражем для регулирования существа отношения (lex causae);2) применение исключительно сверхимперативных норм, входящих всостав транснационального публичного порядка (transnational public order);3) комбинированный метод, ограничивающий круг потенциальноприменимых сверхимперативных норм: а) предписаниями, входящими всостав применимого права (lex causae); б) положениями, входящими в составтранснациональногопубличногопорядка(transnationalpublicorder);в) нормами места проведения арбитражного разбирательства (lex arbitri); иг) нормами места исполнения обязательства (lex loci solutionis);4) применение сверхимперативных норм по свободному усмотрениюарбитров: а) теория «законных ожиданий сторон», предполагающая учетарбитрами тех норм, которые соответствуют «разумным» ожиданиям сторонотносительно применения сверхимперативных норм; б) теория «специальнойсвязи».Наиболее обоснованным является последний подход, и входящая в егосостав теория «специальной связи», предполагающая использование тех жекритериев, которые применяются государственными судами при решениивопроса о применении сверхимперативных норм третьих стран:1) наличие тесной связи отношения с правопорядком, содержащимсверхимперативную норму;2) характер и цели сверхимперативной нормы, а также «степень»признания интересов, на защиту которых она направлена;3) последствия применения / неприменения сверхимперативной нормы;164) соответствие применения сверхимперативной нормы «разумныможиданиям» сторон.Данныйподходпозволяетдостичьправовойопределенности,ограничить произвол арбитров и, таким образом, повысить шансыисполнимости арбитражного решения за рубежом.Теоретическая значимость исследования состоит в том, что егоосновные положения и выводы могут быть использованы для дальнейшегоразвития учения о сверхимперативных нормах, а также при проведениинаучных исследований по смежным проблемам международного частногоправа и международного коммерческого арбитража (оговорки о публичномпорядке, определении применимого права международным коммерческимарбитражем и т.д.).Практическая значимость.
Положения диссертационной работымогут быть использованы при преподавании курса «Международное частноеправо», а также спецкурсов «Международный коммерческий арбитраж» и«Право международной торговли» в юридических вузах.Диссертационное исследование может быть также полезно судьям,арбитрам и участникам отношений, осложненным иностранным элементом,приразрешениитрансграничныхчастноправовыхспоров,атакжеустановлении и применении сверхимперативных норм России и зарубежныхстран. В настоящее время имеется насущная потребность в обобщениисудебной практики и принятии разъяснений по вопросам применениясверхимперативных норм российскими судами.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
