Диссертация (1173926), страница 18
Текст из файла (страница 18)
Использованиетермина внешнеторговая сделка в обозначенном контексте обусловленоопределением внешнеторговой деятельности в ст. 2 Федерального закона от08.12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 30.11.2013) "Об основах государственногорегулированиявнешнеторговойдеятельности"какдеятельностипоПодобный вывод в отношении трансграничных договоров факторинга см.:Приходько А.А. Договор международного факторинга в международном частном праве:Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук:12.00.03 М., 2005. С. 10.94105осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами,информацией и интеллектуальной собственностью.§2.3.
Отличие трансграничного договора форфейтинга от иныхтрансграничных механизмов финансирования задолженности.Наряду с форфейтинговой формой фнинасирования задолженности вмеждународной практике широко используются и иные договорные способывыкупа задолженности. В первой главе исследования уже отмечалась единаяприрода договоров форфейтинга и факторинга. Безусловно факторинг ифорфейтинг представляются максимально схожими по правовой природедоговорными конструкциями, но в целях исследования представляетсяцелесообразным все же проведение сравнительного анализа обозначенныхдоговоров (что будет сделано и в следующей главе исследования), а такжетакой формы финансирования задолженности, как секьюритизация, ввидутого, что этот инструмент часто используется в международной финансовоторговой практике, как альтернатива форфейтингу.Такие понятия как рефинансирование (полное или частичное погашениекредита за счёт получения новых кредитов) и проектное финансирование(финансирование инвестиционных проектов, при котором источникомобслуживаниядолговыхобязательствявляютсяденежныепотоки,генерируемые проектом) не рассматриваются в настоящем исследованииввидутого,чтоносятэкономическуюнагрузкуисоотносятсясфорфейтингом лишь в экономическом контексте финансовых операций, какобщее и частное, при том, что частным вариантом финансированиязадолженности служит форфейтинг.
Рефинансирование как экономическийинструмент используется в сфере вторичного кредитования.При этом если сравнивать упомянутый выше факторинг и форфейтинг(см. сравнительный анализ факторинга и форфейтинга в §1.2 и §3.1настоящегоисследования),каксхожиепосвоейсутидоговорные95конструкциис договорной конструкцией финансирования под уступкуденежного требования известной российскому законодательству с учетомтого, как факторинг и форфейтинг воспринимается в международнойпрактике, а также с учетом их кредитной составляющей, как финансовыхинструментов, можно заключить, что как факторинг, так и форфейтинг,напротив, шире финансового понятия финансирования под уступкуденежного требования, т.к. могут сопровождаться помимо непосредственновыкупа долга, сопутствующими, дополнительными не только финансовымиуслугами (как в случае с договором финансирования под уступку денежноготребования – п.2 ст. 824 ГК РФ), в частности учетом дебиторскойзадолженности,инкассированием,бухгалтерскимииным,-информационным, рекламным, юридическим, сбытовым, страховым идругим обслуживанием кредитора, так как представляются не столькоюридическими,сколькопроектнымимеханизмамиповыкупу,реструктуризации задолженности, не смотря на различные способы такихдействий.
Кроме того, сопровождение договора финансирования под уступкуденежного требования согласно ст. 824 ГК РФ не является существеннымусловием договора в то время, как в международной практике форфейтинг –именнокомплекснеразрывносвязанныхуслуг.Факторингтакжепредставляется комплексным договорным инструментом финансированиязадолженности.
Так, Приходько А.А. отмечает, что условие об оказаниисопутствующих финансовых услуг в договоре трансграничного факторинга вмеждународной практике признается определяющим при характеристикеданного договора, наряду с условием о финансировании клиента 106.Таким образом форфейтинг отличает комплексность и проектныйхарактер обслуживания клиентов при финансировании задолженности.Приходько А.А. Договор международного факторинга в международномчастном праве: Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук:12.00.03 М., 2005. С.
61 - 62.96106Что касается, секьюритизации, то она является достаточно новымфинансовым инструментом рынка ценных бумаг (для РФ) и представляетсобой форму привлечения финансирования, связанную с выпуском ценныхбумаг 107.Структура договоров по секьюритизации предполагает, что банкоригинатор (инициатор) отделяет часть своих активов (закладные, иныеобеспеченные ипотекой права требования по кредитам) и передает ихспециально созданному лицу (special purpose vehicle, SPV) — ипотечномуагенту — путем действительной продажи (true sale).
Ипотечный агент, в своюочередь, за счет переданных средств формирует так называемое ипотечноепокрытие — особый комплекс имущества, передаваемый в залог владельцамоблигаций,выпускаемыхSPV.Структурасделкипредполагаетсинхронизацию поступлений от заемщиков по переданным ипотечномуагенту закладным и иным обеспеченным ипотекой правам требования свыплатами, которые осуществляет SPV в пользу владельцев облигаций 108.В российской практике реализации договоров секьритизации случаивыпуска ценных бумаг в РФ для целей секьюритизации минимальны.В основном вышеупомянутые специально созданные лица, которымивыступают иностранные компании специального назначения, созданные вЛюксембурге, Ирландии или Нидерландах, выпускали иностранные ценныебумаги.Независимо от того, в какой стране создается специально созданноелицо, правовая база сделки секьюритизации представляет собой договорныйкомплекс (т.е.
систему договоров). Все договоры создают единый комплексвзаимосогласованных ивзаимообусловленныхправил поведения дляВ РФ секьюритизация регулируется Федеральным законом от 11.11.2003 N 152ФЗ (ред. от 21.12.2013) "Об ипотечных ценных бумагах"108rcb.ru; Ушаков О. Моргунова Н. Новеллы правового регулирования сделок посекьюритизации <http://www.rcb.ru/dep/2013-07/227163/> (Последнее посещение – 20апреля 2015 г.)97107участников секьюритизации. Такие договоры подразделяются на тригруппы 109:1) договоры, регулирующие передачу и обслуживание требований кдолжникам оригинатора (далее - портфель), например, требования покредитным договорам, договорам факторинга (asset documents);2)договоры,регулирующиепредоставлениефинансирования,обеспечение выплат по ценным бумагам, контроль портфеля, а такжеобслуживание ценных бумаг (funding documents);3) прочие соглашения, направленные на обслуживание специальносозданного лица.В целях исследования интерес представляет первая группа договоров.В группу договоров, регулирующих передачу и обслуживание портфеля,обычно включают:- договор продажи прав требований (портфеля),- договор обслуживания портфеля,- договор о независимом хранении документов и информации,касающихся портфеля.Договор продажи портфеля (Receivables Purchase Agreement, далее договор продажи) определяет, что оригинатор передает специальносозданному лицу портфель, a специально созданное лицо платит оригинаторуденежную сумму (покупную цену).Договор продажи устанавливает четкие критерии к требованиям,которыебудутпродаваться(уступаться)оригинаторомспециальносозданному лицу, в том числе:1) права требования должны вытекать из стандартных договоров,которые оригинатор обычно использует в своей деятельности;2) требования должны быть действительны;laftoconsulting.ru;Договорнаябазасекьюритизации<http://www.laftoconsulting.ru/dogovornaya-baza-sekyuritizatcii> (Последнее посещение – 20апреля 2015 г.)981093) в стандартной документации должен быть установлен запрет на зачеттребований должника против требований оригинатора;4)поуступаемымтребованиямнедолжнобытьпросрочки,превышающей оговоренный в договоре продажи срок.Список всех продаваемых требований является приложением к договорупродажи.Правовое значение данных требований заключается в том, что в случаевыявлениянесоответствияуступленного(проданного)требованияоригинатор несет ответственность за продажу "дефектного" требования,часто такое требование оригинатор обязан выкупить обратно.
Договорпродажи определяет цену указанной "обратной покупки". В случае есливыяснится,чтооригинаторуступилспециальносозданномулицунедействительное требование, оригинатор обязан компенсировать емувозникшие убытки, в том числе возвратить уплаченную цену 110.Говоря о секьюритизации в сравнительно-правовом контексте стоитотметить,чтосфакторингомифорфейтингомееобъединяетосновополагающий принцип обособления активов заемщика от остальногоимущества предприятия (unbundling) и, как следствие - встроенный в сделкумеханизм уступки или передачи прав требования от кредитора к третьейстороне111.
Отделение активов означает отделение рисков активов от рисковзаемщика. Таким образом, финансовые активы, уступаемые третьей сторонепри проведении операций факторинга и секьюритизации, выступаютодновременно в качестве источника финансирования (генерируют доход) иобеспечения по сделке (залог). Факторинг и секьюритизация рассматриваютуступленную дебиторскую задолженность как достаточное обеспечение поlaftoconsulting.ru;Договорнаябазасекьюритизации<http://www.laftoconsulting.ru/dogovornaya-baza-sekyuritizatcii> (Последнее посещение – 20апреля 2015 г.)111Солдатова А.О.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
