диссертация (1169693), страница 25
Текст из файла (страница 25)
194 Закона Испании оторговых обществах, а также выполнение требований, предусмотренных ст. ст. 293 и103 Закона Испании о торговых обществах, для случаев, когда изменения устававводят ограничения для определенного вида акций.В испанском праве владельцы определенных видов акций (в том числеотзывных акций), положение которых может быть ухудшено изменением устава какпрямо, так и косвенно, имеют право на защиту, которая заключается в одобрении имирешения на специальном собрании владельцев определенных видов акций илипосредством раздельного голосования владельцев разных видов акций на общемсобрании акционеров, большинством голосов владельцев акций, положение которыхухудшается.
Причем это требование является предварительным условием длясоответствующего изменения устава. Одобрение специальным собранием происходиттолько в случаях увеличения уставного капитала путем выпуска видов акций,предоставляющих такой же или больший объем прав, чем выпущенные акции.В соответствии с общим правилом, увеличение уставного капитала можетпроходить в денежной, натуральной форме или в форме погашения кредита. Обычнаяпроцедура по выпуску отзывных акций подразумевает увеличение уставного капиталаденежными взносами. Имущественные взносы в качестве оплаты отзывных акциймогут показаться противоречащим экономической функции дополнительноговыпуска акций, однако существуют ситуации, в которых увеличение уставногокапитала имущественными вкладами служит для объединения двух или болееобществ.Условия выкупа акций должны быть прямо предусмотрены в решении овыпуске отзывных акций.
Такое решение должно предусматривать круг субъектов,которые имеют право выкупать такие бездокументарные корпоративные ценныебумаги (например, общество, иные акционеры). В случае если правом выкупаобладает только общество, то выкуп должен быть осуществлен по прошествии трехлет с момента выпуска отзывных акций.118Цена, по которой акции будут выкупаться, закрепляется в решении о выпуске идолжна быть определенной или определимой.
Погашение отзывных акций, как илюбых акций, сопровождается уменьшением уставного капитала.Такимобразом,отзывныеакцииявляютсякорпоративнымибездокументарными ценными бумагами, основными достоинствами которыхявляются их срочный характер и ликвидность. В связи с чем целесообразнорассмотрение возможности заимствования такого вида акций в правовой порядокРоссийской Федерации.Долговые корпоративные ценные бумаги с постоянной доходностью (исп.valores de renta fija). Долговые корпоративные бездокументарные ценные бумаги спостоянной доходностью являются ценными бумагами, которые закрепляют срочноедолговое обязательство коммерческой организации.
Они приносят фиксированныйдоход или доход, исчисляемый по формуле, установленной в решении о выпуске.Кдолговымкорпоративнымбездокументарнымценнымбумагам,приносящими постоянный доход, относятся облигации (исп. obligaciones).Акционерное общество и акционерная коммандита могут выпускать облигации(эмиссионные ценные бумаги) и иные ценные бумаги, которые опосредуютотношения по займу (ст. 401 Закона Испании о торговых обществах).
Общество сограниченной ответственностью не может выпускать облигации или иныеоборотоспособные эмиссионные ценные бумаги (ст. 402 Закона Испании о торговыхобществах).Облигации, выпускаемые в соответствии с испанским законодательством,делятся на обеспеченные и необеспеченные. Статья 404 Закона Испании о торговыхобществах устанавливает, что обеспечением облигаций может быть ипотека, залогдвижимого имущества, залог ценных бумаг с передачей или без передачи последнихна хранение кредитной организации, гарантия государства, автономного сообщества,провинции или муниципального образования, поручительство кредитной организацииили общества взаимного гарантирования (исп. sociedad de garantía recíproca).Торговые общества, которые наделены правом выпускать облигации, могутвыпускать их без обеспечения в пределах суммы уставного капитала и резервных119фондов, отраженных в балансовом отчете за финансовый год.
Это правило нераспространяется на выпуск вышеупомянутых обеспеченных облигаций (ст. 405Закона Испании о торговых обществах).Облигации выпускаются в документарной и бездокументарной формах.Бездокументарные облигации в соответствии с требованиями Закона Испании орынке ценных бумаг – только именными.Облигации делятся на конвертируемые и неконвертируемые. Акционерныеобщества и акционерные коммандиты имеют право выпустить облигации,конвертируемые в акции, в том случае, если общее собрание акционеров определитспособы и основания конвертации и примет решение об увеличении уставногокапитала на сумму облигационного займа.“Гибридные” корпоративные бездокументарные ценные бумаги (исп.
valoreshíbridos). Гибридные ценные бумаги – это корпоративные бездокументарные ценныебумаги, обладающие свойствами как обыкновенных акций, так и облигаций. Цельюсоздания “гибридных” ценных бумаг является повышение доходности акций иснижения рисков облигаций.
Они направлены на удовлетворение потребностей какакционеров, так и кредиторов: акционеры вкладывают свои средства с цельюполучения дивидендов и повышения стоимости акций, а займодатели ожидаютвыплаты процента за пользование денежными средствами и возвращения основнойсуммы займа в срок, установленный договором.Гибридные ценные бумаги позволяют повысить доходность ценных бумаг засчет отказа от права на участие в управлении обществом и повысить ликвидностьценной бумаги, снижая риски инвестора. Помимо того, нормативные акты, которыедопускают возможность выпуска данных ценных бумаг, устанавливают, чтополученные при выпуске “гибридов” денежные ресурсы учитываются в собственныхсредствах эмитента, а для целей налогообложения они рассматриваются какобязательство, что позволяет достичь оптимального для общества использованияпривлеченного финансирования228.228Miguel Ángel Villacorta Hernández. Acciones rescatables y otros híbridos financieros societarios.
Algunos aspectosjurídicos (sustantivos, financieros y contables). Tesis doctoral. - Universidad Carlos III de Madrid. 2011. - P. 127120Законодательство Испании предусматривает эмиссию подобных ценных бумагпод названием “participaciones preferentes” (ст.
2 Закона Испании о рынке ценныхбумаг). В российском и мексиканском праве нет аналога данной конструкции.Помимо того, в русском языке отсутствует эквивалент этого понятия. Поэтому дляцелей настоящегокорпоративнуюисследованиямы считаем целесообразным назвать этубездокументарнуюценнуюбумагу“привилегированныекорпоративные паи”. Выбор такого варианта перевода продиктован тем, что вроссийской правовой действительности существует ценная бумага, называемая“инвестиционный пай”, однако, слово “participaciones” указывает на принадлежностьк корпорации, поэтому логично перевести его как “корпоративный пай”.Правовое регулирование привилегированных корпоративных паев содержитсяв третьем дополнительном положении Закона Испании № 19 от 4 июля 2003 года оюридическом режиме передвижения капитала и внешнеэкономических операциях и онекоторых мерах по борьбе с отмыванием денег (исп.
Ley 19/2003, de 4 de julio, sobrerégimen jurídico de los movimientos de capitales y de las transacciones económicas con elexterior y sobre determinadas medidas de prevención del blanqueo de capitales). Этимположением внесены изменения в Закон Испании № 13 от 25 мая 1985 года окоэффициентахинвестиций,собственныхсредствахиобязанностяхпопредоставлению информации финансовыми посредниками (исп. Ley 13/1985, de 25 demayo, de coeficientes de inversión, recursos propios y obligaciones de información de losintermediarios financieros).В условиях постигшего испанскую экономику кризиса последних лет,испанские суды рассмотрели ряд споров, связанных с привилегированнымикорпоративными паями. В решении суда Первой инстанции провинции Сантандерговорится, что “правовая природа данной ценной бумаги является неясной”229.Очевидно, это свидетельствует о некоторых неточностях самого закона, а также онедостаточности правоприменения.Привилегированные корпоративные паи выпускаются только кредитнымиорганизациями, являющимися резидентами Испании или резидентами других стран229Juzgado de Primera Instancia número 1 de Santander.
Sentencia 223/2012, de 29 de noviembre.121ЕС, кроме тех государств и территорий, которые были признаны оффшорными.Привилегированные корпоративные паи выпускаются в бездокументарной форме иявляются именными ценными бумагами. Они предоставляют некумулятивное (то естьненакапливающееся) право на получение фиксированного дохода, выплата которогопроизводится в случае, если общество или группа обществ получила прибыль,достаточную для выплаты дохода по привилегированным корпоративным паям. В тоже время данный вид ценных бумаг не предоставляет владельцам ни праваучаствовать в принятии решений общества, ни права на преимущественноеприобретениеакций.Вслучаебанкротствакредитнойорганизациипривилегированные корпоративные паи не предоставляют право на возвратноминальной стоимости.Номинальная стоимость выпускаемых привилегированных паев не должнапревышать 30% основных средств кредитной организации.Привилегированные корпоративные паи являются бессрочными.
Однакоэмитент может принять решение погасить их по прошествии 5 лет с момента выпуска.Такие решения принимаются многими испанскими кредитными организациями,например, банками Santander, BBVA, Popular, la Caixa, Bankia, Caixa Catalunya230. Припогашении привилегированных корпоративных паев происходит их конвертация вобыкновенные акции, общество автоматически увеличивает свой уставный капитал иполностью погашает задолженность перед кредиторами, предоставляя им права научастие в управлении организацией.Судебнаяпрактикасвидетельствуетотом,чтопривилегированныекорпоративные паи носят алеаторный (то есть рисковый) характер, так как ихдоходность зависит от экономических показателей деятельности кредитнойорганизации, и не могут являться продуктом, предлагаемым финансовымиорганизациями для неспециализированных инвесторов231.230Los tenedores de preferentes se quedan fuera del rescate [Электронный ресурс] / Информационный сайт El boletín.URL: http://www.elboletin.com/index.php?noticia=55052&name=economia (дата обращения: 16.10.2016).231 Juzgado de Primera Instancia número 1 de Santander.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
