Автореферат (1154439), страница 5
Текст из файла (страница 5)
Автором делается вывод о том, что нотариус, прежде чем приступить к совершению нотариального действия, должен установить все факты, имеющие отношение к данной процедуре (подведомственность, наличие надлежащего лица, затруднительность или невозможность представление доказательств в будущем, установление оснований обеспечения доказательств и их отношение к делу и др.), при этом основываясь на информации, представленной заявителем. Только после их полного установления возможно обеспечение доказательств. Выполнение этого правила является для нотариуса обязательным.
Во втором параграфе третьей главы («Организационно-правовые проблемы, возникающие в порядке осуществления нотариатом правозащитной функции при осуществлении процедуры обеспечения доказательств» ) делается вывод о том, что при совершении нотариального действия по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства с соблюдением основных правил совершения нотариальных действий. Обеспечение доказательств совершается при соблюдении всех необходимых требований, предъявляемых действующим законодательством. Теоретически порядок совершения нотариального действия по обеспечению доказательств можно разделить на две стадии – основную и дополнительную. При совершении данного нотариального действия очень важно выяснить, в каком органе будет использован документ по обеспечению доказательств. Ответственность за содержание заявления несет заявитель. Нотариус должен только разъяснить ему последствия сокрытия или искажения представляемых сведений. В определенных случаях, например, при обеспечении доказательств, находящихся в сети Интернет, в заявлении указывается схема доступа на информационный ресурс, с которого фиксируются необходимые факты. Заявление с просьбой об обеспечении доказательств является важным процессуальным документом, необходимым для начала процедуры по обеспечению доказательств, в связи с чем оно регистрируется в журнале входящей корреспонденции (присваивается входящий номер, проставляется дата поступления) и служит поводом либо для совершения нотариального действия, либо для отказа в его совершении. Нередко осматриваемые письменные доказательства составлены на иностранном языке, поэтому неукоснительное соблюдение правила о языке нотариального производства является обязанностью нотариуса и ведет к соблюдению прав участников гражданского оборота. Нотариусу следует четко придерживаться выполнения процессуальных норм, закрепленных в соответствующем нормативном акте. Так, например, если речь идет о представлении доказательств в суде общей юрисдикции, то нотариус руководствуется нормами ГПК РФ. Их строгое выполнение позволяет добиться максимальной защиты прав граждан и юридических лиц, так как оспаривание большинства протоколов об обеспечении доказательств касается именно формальной стороны.
В третьем параграфе третьей главы («Условия и требования, предъявляемые к оформлению нотариальных актов по обеспечению доказательств, как одна из основ правозащитной природы института нотариата» ) делается вывод о том, что для обеспечения полноты составления протокола нотариус может использовать стенографирование, средства видеозаписи и иные технические средства. В протоколе должно быть отмечено использование технических средств, при этом носитель информации должен быть приобщен к протоколу обеспечения доказательств. Все лица, участвующие в обеспечении доказательств, должны об этом знать. Их следует уведомить заранее об использовании технических средств, о чем в протоколе также делается отметка. В целях соблюдения принципа объективности запись должна быть непрерывной, при этом нотариус особо должен зафиксировать дату и время начала и конца записи, а также возможных перерывов с указанием их причин. Сроки изготовления протокола в законодательстве о нотариате не определены, однако положение о том, что протокол составляется в ходе производства по обеспечению доказательств или непосредственно после его окончания, весьма важно в информационно-познавательном отношении, поскольку только в этом случае можно обеспечить максимально точное отражение в протоколе всех обстоятельств проведенного действия.
В четвертом параграфе третьей главы («Средства доказывания, обеспечиваемые нотариусами при защите прав участников гражданского оборота: организационно-правовой аспект» ) делается вывод о том, что для совершения нотариального действия по обеспечению доказательств необходимо, чтобы доказательство имело отношение к делу, возникновение которого предполагается в будущем. При невозможности совершения нотариального действия по обеспечению доказательств по основаниям, предусмотренным в ст. 48 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариус выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия. В других случаях невозможности обеспечить доказательства допустимо составление нотариусом соответствующего акта.
Относительно доказательств, получаемых путем осмотра информации в сети Интернет, специалисты отмечают проблему, связанную с возможностью фальсификации и подделки интернет-сайта со стороны недобросовестных лиц. Тем самым нотариус, а затем и суд могут быть введены в заблуждение относительно источника получаемой информации. Если потенциальная возможность фальсификации будет решающим отпугивающим фактором для совершения нотариального действия по обеспечению доказательств, то о нотариальном порядке защиты права заинтересованных лиц в сети Интернет вообще не может быть и речи. Это проблема не только нотариата и суда, но также и других правоохранительных органов, деятельность которых может быть связана с использованием компьютерных технологий. Поэтому нельзя не признать, что нотариусу необходимо соблюдать определенные меры предосторожности с целью недопущения потенциальной фальсификации сведений в результате вторжения в информационную систему нотариуса.
Четвертая глава диссертации «Обеспечиваемые нотариусами средства доказывания, связанные с современными технологиями и направленные на защиту прав участников гражданского оборота» состоит из семи параграфов.
В первом параграфе четвертой главы («Место и роль современных технологий в системе обеспечиваемых нотариусами средств доказывания и проблема защиты прав участников гражданского оборота » ) сделан вывод о том, что в современных условиях, когда динамично развиваются информационные технологии и формируется информационное общество, на передний план в экономических отношениях и, соответственно, в вопросах защиты прав их участников выходят средства доказывания, связанные с интернетом и другими современными технологиями. Часто встречающимися правонарушениями в сети Интернет являются распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, и нарушение авторских прав. Также встречаются споры, касающиеся размещения недобросовестной рекламы, изменения сведений на сайте ответчика, условий участия в конкурсе, стоимости производимых работ, связанные с подменой публичной оферты и др. Судебная и нотариальная практика показала, что важную роль в защите прав участников гражданского оборота играет обеспечение нотариусами доказательств. Особую важность в данном случае имеет оперативность предпринятых мер, поскольку уничтожение или искажение информации на сайте сети Интернет для правонарушителя не представляет особой сложности и может быть осуществлено им в любой момент, тем более, если нарушителю станет известно о намерениях заявителя. Автором предлагается в целях усиления правозащитной функции нотариата по эффективной защите прав и законных интересов участников гражданского оборота расширить перечень нотариальных действий, совершаемых нотариусами в целях обеспечения доказательств, включив в него заслушивание аудиозаписи, просмотр видеозаписи.
Во втором параграфе четвертой главы («Допрос свидетелей нотариусом как правозащитная функция современного нотариата» ) делается вывод о том, что задачей допроса свидетеля является фиксация сведений о событии или фактах, которые подтверждают или опровергают те обстоятельства, на которые ссылается участник будущего или имеющегося процесса в обоснование своих доводов или возражений. Для этого нотариусу необходимо выяснить все обстоятельства дела для которого обеспечиваются доказательства, а также собрать и предоставить суду по возможности самую полную информацию об источнике доказательств. Следует обратить внимание на то, что допрос свидетеля проводится по просьбе заинтересованного лица, а не самого свидетеля как независимого очевидца. Исходя из смысла ст. 102 Основ законодательств Российской Федерации о нотариате, в случае поступления просьбы от заявителя о допросе его в качестве свидетеля нотариусу следует отказать в совершении указанного нотариального действия. Ошибка заключается в том, что свидетель, как источник доказательств, не может выступать одновременно в статусе заинтересованного лица и свидетеля. Поскольку свидетель не является участником материально-правовых отношений, он отличается от лиц, участвующих в деле, тем, что не имеет юридической заинтересованности в его исходе. Допрашивать свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариусом возможно только в случаях, когда законом допускается подтверждение юридических фактов путем свидетельских показаний.
В третьем параграфе четвертой главы («Осмотр письменных доказательств нотариусом в порядке их обеспечения» ) автор делает вывод, о том, что отличительной особенностью письменных доказательств является то, что сведения, необходимые суду для установления искомых обстоятельств дела, воспринимаются из содержания текста, а не из свойств предмета, на которые он нанесен. Основанием для осмотра письменных доказательств является заявление заинтересованного лица с просьбой об обеспечении доказательств, подаваемое нотариусу, в районе деятельности которого должны быть совершены данные процессуальные действия. В заявлении необходимо указать причины обеспечения и факты, позволяющие полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. В зависимости от того, какое заявление получено от заявителя, нотариус определяет действия, которые необходимо выполнить для осуществления процедуры осмотра доказательства. Так, например, при обеспечении письменных доказательств, находящихся в сети Интернет, в заявлении указывается информационный ресурс и схема доступа к необходимой странице, где находятся искомые факты, требующие закрепления. С учетом анализа имеющихся у него данных нотариус принимает фактическое решение о необходимости обеспечения доказательств. Затем определяются действия, подлежащие совершению в ходе осмотра. Осмотр может быть соединен с экспертизой при обстоятельствах, если предполагается, что по результатам осмотра письменного доказательства может быть назначена экспертиза (после составления протокола осмотра нотариус выносит постановление о назначении экспертизы, данные для которого могут быть взяты из протокола осмотра). В таком случае целесообразно участие в осмотре эксперта. Это снимает затруднения по постановке вопросов перед экспертом и упрощает процесс проведения экспертизы.
Законодательством установлены особые гарантии охраны тайны личной переписки граждан, которые предусмотрены в ч. 2 ст. 23 Конституции Российской Федерации, ст. 138 Уголовного кодекса РФ, ст. 15 Федерального закона «О почтовой связи» и ст. 63 Федерального закона «О связи». Об этом нотариусу следует предупредить заинтересованное лицо, о чем делается отметка в протоколе. При обеспечении доказательств нотариусом должны соблюдаться требования о тайне нотариального действия, предусмотренные ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. В связи с этим тайна переписки, предусмотренная ст. 23 Конституции Российской Федерации, защищается от нарушения ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.
В четвертом параграфе четвертой главы («Особенности осмотра нотариусами доказательств, размещенных в сети Интернет, как правозащитная функция современного нотариата» ) делается вывод о том, что осмотр информации, находящейся в сети Интернет, требуется участникам гражданского оборота, как правило, незамедлительно, так как имеется реальная опасность ее утраты, уничтожения или искажения, что впоследствии затруднит доказывание каких-либо фактов, изложенных на информационном ресурсе. Данная практика получила широкое распространение в нотариальном производстве и занимает 85–90% от общего объема всех нотариальных действий, совершенных в порядке обеспечения доказательств. Часто встречаемыми правонарушениями в сети Интернет являются распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, нарушение авторских прав; также встречаются споры, касающиеся размещения недобросовестной рекламы, изменения сведений на сайте ответчика, условий участия в конкурсе, стоимости производимых работ, споры, связанные с подменой публичной оферты и др.
Особенностью осмотра доказательств, находящихся в сети Интернет, является то, что нотариус осматривает, по сути, письменные доказательства, которые предстают перед ним на экране монитора компьютера. Наиболее объективную информацию об осматриваемом факте дают распечатки информации, полученной из сети Интернет, которые являются приложением к протоколу, дополняя его смысл, и его неотъемлемой частью. В целях придания легитимности процедуре осмотра, он должен быть осуществлен на сертифицированном оборудовании с использованием лицензионных программ. В протоколе необходимо отразить, какие технические средства (оборудование) применялись для осмотра информации и ее фиксации (компьютер, монитор, принтер), также следует указать, какие использовались операционные системы и программы (программное обеспечение), с помощью какого провайдера был осуществлен доступ в сеть Интернет. Практически всегда данный осмотр производится без извещения заинтересованных лиц, так как в случае их уведомления существует большая вероятность утраты информации, ее уничтожения или искажения. Поэтому определенно можно утверждать, что все случаи, связанные с обеспечением доказательств в сети Интернет, являются не терпящими отлагательства.
Недостаточная разработанность процедурно-процессуальных составляющих нотариальной деятельности, в том числе совершение обеспечения доказательств, в настоящее время требует более глубокой детализации процедуры нотариальной деятельности. Предложенная авторская методика по осуществлению обеспечения доказательств, особенно в части закрепления электронных доказательств, размещенных в сети Интернет, позволяет, как выявлять истинную волю заинтересованных лиц, так и осуществлять нотариусу его публично-правовые функции в полной мере.
В пятом параграфе четвертой главы («Особенности реализации правозащитной функции нотариата в процессе осмотра иных доказательств, связанных с современными технологиями» ) делается вывод о том, что отраженные в предметах электронной связи сведения с помощью определенных знаков, должны быть доступны для восприятия человеком и иметь значение для дела. Письменные доказательства могут быть получены по сотовой связи в виде SMS- и MMS-coобщений посредством мобильного (сотового) телефона, а затем распечатаны на бумажном носителе или оставлены в электронной форме. Необходимость в оперативном закреплении письменных доказательств заключается в том, что сообщения в мобильном телефоне могут быть уничтожены или безвозвратно потеряны. Более того, такой носитель информации, как мобильный телефон, является ненадежным источником хранения письменных доказательств в силу короткого срока его службы (как правило, он составляет три года), а также имеющейся потенциальной возможности его физической утери.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
